Юридическая техника

9.1. Юридическая техника – это правила и приёмы составления юридических документов, формулировок юридических правил и внешнего оформления того и другого (конт. се-мья).

Англо-саксонская семья: вся технология правого регулирования.

9.2. Приведите по пять примеров:

- правил юридической техники:

1) правильное формулирование правовых норм и предписаний;

2) определение значений понятий и терминов;

3) четкий юридический язык;

4) точные заголовки глав и статей;

5) отсылки к др. статьям;

6) правильные обозначения государственных органов, должностных лиц и др. субъектов пра-ва;

- приемов юридической техники:

1) использование бланкетных норм: формулирование отсылки не к конкретным статьям нор-мативного акта, а к целому роду или виду каких-либо правил, содержащихся в других норма-тивных актах («ответственность сторон наступает в соответствии с действующим законода-тельством»);

2) использование отсылочных норм: полное изложение одной части нормы в статье, вторая часть нормы формулируется в виде отсылки к конкретным статьям этого же закона;

3) нумерация;

4) использование приложений: чем короче документ, чем более компактно в нем размещен материал, тем больше шансов, что его дочитают до конца; возникает потребность сократить основную часть документа, переместив второстепенную, менее важную и значимую инфор-мацию в другое место;

5) использование перечня: в определенных случаях необходимо перечислять обстоятельства, причины, признаки того или иного явления.

9.3. Что понимается под юридической конструкцией?

(Р. Иеринг) – продукт юридического мышления, компенсирующий несовершенство норм;

В России: – модели правовых отношений; в широком смысле – модели жизненных си-туаций (договоры, наследование);

– специфическое построение прав, обязанностей и ответственности в тексте норматив-ного акта или иного источника права.

9.4. Охарактеризуйте абстрактный и казуистический приемы юридической техники:

Базовые приёмы: абстрактный и казуистический (казус – случай):

абстрактный (обобщение) – общий вид правил (напр.: гражданское законодательство относится к федеральному уровню);

казуистический (конкретизация) – указание на конкретные ситуации, когда приме-няются правила (напр.: о компетенции в сфере обороны);

Абстрактный и казуистический приёмы носят крайнее значение, на практике правило может быть более или менее абстрактным или конкретизированным.

9.5. Правовая презумпция – это признание положения достоверным;

– правило, которое обязывает признать что-то достоверным.

9.6. Приведите примеры опровержимых и неопровержимых презумпций:

опровержимые – действительны при отсутствии доказательства обратного (напр., пре-зумпция невиновности; презумпция разумности действий и добросовестности участников гражданских правоотношений; презумпция социальной ценности, правильности и разумности фактически сложившегося порядка вещей (status quo) и необходимости наличия достаточных оснований для его изменения; презумпция несоответствия действительности сведений, порочащих честь и достоинство физического или юридического лица);

неопровержимые – действительны независимо от доказательства обратного (напр., пре-зумпция непонимания ответственности лицами, не достигшими определённого возрас-та; презумпция справедливости и целесообразности действующей Конституции; спра-ведливости и целесообразности законов, не противоречащих Конституции).

9.7. Юридическая фикция – это явление, которое признаётся юридически существующим независимо от его реальности;

– признание обстоятельства юридической действительности независимо от доказуемо-сти.

9.8. Приведите примеры опровержимых и неопровержимых фикций:

опровержимые: если явился гражданин, признанный умершим, отменяется решение о признании его умершим;

неопровержимые: гражданин считается несудимым, если судимость снята либо пога-шена.

9.9. Преюдиция (предрешённость) – это признание достоверным обстоятельства, которое было выявлено при рассмотрении дела более раннего, не требующего повторного дока-зательства про рассмотрении другого дела (например: признание человека добросовест-ным владельцем имущества).

10. Правообразование и правотворчество

10.1. Правотворчество – это один из видов нормативного правого регулирования: деятель-ность по созданию, изменению и отмене правовых норм.

10.2. Формальные источники права каких видов создаются посредством правотворчества?

НПА и договоры.

10.3. Формальные источники права каких видов возникают без правотворчества?

Правовой обычай.

10.4. Делегированное правотворчество – правотворческая деятельность органов исполни-тельной власти, прежде всего правительства, осуществляемая по поручению парламен-та.

10.5. Локальное правотворчество – это создание актов различных коллективов, организаций, регулирующих их деятельность, внутреннюю организацию, права и обязанности членов этих сообществ. Примерами могут быть положение о премировании, правила внутреннего трудового распорядка и т.п. акты.

10.6. Законодательная инициатива – это передача проекта субъекту, который принимает окончательное решение (например: внесение проекта в законодательный орган или вы-несение на референдум).

Назовите иные стадии законотворчества:

Первая: подготовка проекта закона.

Вторая: законодательная инициатива.

Третья: экспертизы (правовая, антикоррупционная и т.д.) и чтение – пленарное обсуждение законопроекта. Механизмы: кворум и вето.

Четвёртая: утверждение (санкционирование = дача согласия) закона.

Пятая: официальное опубликование.

10.7. Вето в правотворческом процессе – это отказ субъекта правого регулирования от одоб-рения законопроекта, ранее одобренного другим субъектом.

10.8. Какой орган и в каком случае обладает правом абсолютного вето в законодательном процессе в современной России?

Совет Федерации в отношении федеральных конституционных законов обладает абсо-лютным вето, если закон одобряется менее 3/4 от общего числа членов СФ.

10.9. Назовите стадии договорного правотворчества:

Первая: инициатива (предложение).

Вторая: проведение переговоров.

Третья: подписание.

Четвёртая: выражение согласия на обязательство выполнения договора (ратификация).

Чем отличается инициатива заключения договора от законодательной инициативы?

Инициатива заключения договора – это лишь предложение, а законодательная – внесение готового проекта закона.

11. Систематизация источников права

11.1. Систематизация источников права – это деятельность по упорядочению набора источ-ников права и их содержания.

Назовите виды систематизации источников права:

• кодификация - деятельность по созданию кодексов или других актов (Конституций, законов, подзаконных актов);

• консолидация - объединение двух или более источников права в новый документ без глубокой переработки;

• инкорпорация - создание сборников действующих документов или выдержек из них по определённой тематике (напр.: Консультант Плюс);

• учёт исторического права - сбор и хранение информации об источниках права.

11.2. Назовите особенности кодификации по:

- целям: обеспечение цельности, полноты, заполнение пробелов, устранение множественно-сти, упрощение реализации;

- характеру обработки систематизируемых источников: глубокая систематизация; широкий круг источников;

- результатам: единый нормативный документ (акт или договор (в междунар. праве));

- связи с правотворческой деятельностью: деятельность правотворческого характера.

11.3. Назовите особенности консолидации источников права по:

- целям: обеспечение единства, устранение множественности, облегчение реализации;

- характеру обработки систематизируемых источников: не такой глубокий, как при кодифи-кации; круг источников – только документальные, чаще всего НПА;

- результатам: единый документ;

- связи с правотворческой деятельностью: деятельность правотворческого характера.

11.4. Назовите особенности инкорпорации по:

- целям: облегчение доступа к информации, упрощение использования, коммерческое рас-пространение;

- характеру обработки систематизируемых источников: дословное воспроизведение источни-ка, создание действующих редакций, механические изменения; источники документальные;

- результатам: сборники, справочные базы;

- связи с правотворческой деятельностью: не является правотворческой деятельностью

.

12. Толкование права

12.1. Толкование права – это деятельность по уяснению и разъяснению смысла и содержания правовых норм и результат этой деятельности.

Уяснение – для себя, разъяснение – для других.

Нужно ли тут писать концепции?

12.2. Нормативное толкование – это толкование, предназначенное для распространения его результатов на неопределённый круг лиц и случаев.

Какие субъекты осуществляют такое толкование?

Конституционный Суд, пленум Верховного Суда РФ, Высший Арбитражный суд, все право-творческие органы, например Государственная Дума РФ, Президент.

12.3. Казуальное толкование – это толкование, имеющее официальный характер, вызванное конкретным случаем и преследующее основной целью правильное решение именно данного дела.

Какие субъекты осуществляют такое толкование?

Суды разных инстанций. Казуальное толкование осуществляется как в деятельности су-дов (судебное толкование), так и в процессе применения права другими органа-ми(административное толкование). Формально судебное толкование касается лишь тех су-дов, которые участвовали в рассмотрении дела, и осуществляется в пределах конкретного дела. Особенность административного толкования заключается в том, что оно не ограничивается рамками конкретного дела, а содержит указания соответствующим органам, как последние должны решить то или иное дело.

12.4. Аутентическое толкование – это толкование тем органом, который издал данный акт (напр., разъяснения органов исполнительной власти о порядке претворения в жизнь их же актов).

12.5. Назовите виды толкования правовых норм по объему (виды толкования по соотноше-нию его содержательного результата с текстуальным выражением толкуемого положе-ния):

• адекватное – норма трактуется так, как записано;

• расширительное – результат шире, чем смысл (физ. лица – не только люди с гражданством, но и иностранцы и т.д.);

• ограничительное – результат толкования уже, чем смысл (согласно суду не все международные договоры выше закона).

12.6. Назовите основные приемы (методы, способы) толкования:

• грамматическое – толкование словесного выражения;

• функциональное – осмысление функций правового регулирования, которые придаются документу;

• целевое (телеологическое) – концентрация толкования на целях автора докумен-та;

• историческое – анализ исторических условий;

• системное – сопоставление толкуемого правила с другими нормами.