Учебный вопрос 3. Соблюдение норм гражданского права в процессе заключения, изменения и расторжения договора.

Заключение договора.

Глава 28 ГК (статьи 432-449) посвящена вопросу заключения гражданско-правового договора.

В соответствии со статьей 432 ГК договор считается заключенным, если между сторонами в требуемой в подлежащих случаях форме достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора.

К числу существенных относятся следующие условия договора:

- о предмете договора;

- условия, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные или необходимые для договоров данного вида;

- условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение 1.

Порядок заключения договора состоит в том, что одна сторона направляет другой стороне оферту (предложение заключить договор), а другая сторона принимает предложение заключить договор (акцепт). Важное значение имеет момент заключения договора, поскольку с ним связано вступление договора в силу, то есть обязательность условий договора для сторон (пункт 1 статьи 425 ГК).

Процесс заключения договора можно разделить на три стадии:

1) направление одной стороной оферты;

2) рассмотрение другой стороной оферты и ее акцепт;

3)получение акцепта стороной, направившей оферту.

Следует иметь в виду, что для определения момента заключения договора имеет значение дата получения стороной, направившей оферту, ее акцепта. Необходимо отметить два исключения из общего правила, в соответствии с которым договор считается заключенным с момента получения стороной, направившей оферту, ее акцепта.

Во-первых, сюда следует отнести случаи, когда стороны заключают реальный договор, то есть для заключения договора требуется не только направление оферты и получение акцепта, но и передача имущества. При этом следует иметь в виду, что передачей имущества является не только его вручение соответствующему лицу, но также и сдача транспортной организации или организации связи для доставки адресату (п. 1 статьи 224 ГК). В соответствии с пунктом 3 статьи 224 к передаче коносамента или иного товарораспределительного документа на нее. Все это необходимо учитывать при определении момента заключения договора.

Во-вторых, имеются в виду случаи, когда заключается договор, требующий государственной регистрации, например, если предметом договора является земля или иное недвижимое имущество (статьи 164 ГК). Этот договор считается заключенным с момента его государственной регистрации, если иное не установлено законом. В соответствии с пунктом 3 статьи 165 ГК если одна из сторон уклоняется от государственной регистрации договора, суд вправе вынести решение о регистрации сделки, то есть в данном случае сделка регистрируется по решению суда. Поэтому и момент заключения договора должен также определятся в соответствии с решением суда.

Статья 434 ГК устанавливает правила в отношении формы договора. В соответствии с пунктом 1 указанной статьи договор может бить заключен в любой форме, предусмотренной для совершения сделок, если законом для договоров данного вида не установлена определенная форма. Договоры, заключенные между юридическим лицами, а также юридическими лицами и гражданами в соответствии с пунктом 1 статьи 161 ГК должны совершаться в простой письменной форме, а в случаях, предусмотренных законом или соглашением сторон. Если стороны договорились заключить договор в определенной форме, он считается заключенным после придания ему установленной формы, хотя бы законом для договоров данного вида такая форма не требовалась.

Договор в письменной форме может быть заключен путем составления одного документа, подписанного сторонами. Кроме того, для заключения договора может быть использован и такой способ, как обмен документами посредством почтовой, телеграфной, телетайпной, телефонной, электронной или иной связи, позволяющей достоверно установить, что документ исходит от стороны по договору (пункт 2 статьи 434).

Письменная форма считается соблюденной, если письменное предложение заключить договор принято в порядке, предусмотренном пунктом 3 статьи 438 ГК.

Заключение договора происходит путем направления оферты одной из сторон и ее акцепта другой стороной. В соответствии с пунктом 1 статьи 435 ГК под офертой понимается адресованное одному или нескольким конкретным лицам предложение, которое достаточно определенно и выражает намерение лица, сделавшего предложение, считать себя заключившим договор с адресатом, которым будет принято предложение.

Оферта должна содержать существенные условия договора. Оферта может быть самой различной по своей форме: телеграмма, письмо, факс и т.д. Офертой может быть и проект договора, разработанной стороной, предлагающей заключить такой договор.

Направление оферты связывает направившие ее лицо. Этот факт означает, что лицо, которое сделало предложение заключить договор, автоматически становится стороной в договорном обязательстве в случае безоговорочного акцепта этого предложения его адресатом. Это состояние связанности своим собственным предложением наступает для лица, направившего оферту, с момента ее получения адресатом (пункт 2 статьи 435 ГК).

Оферта считается не полученной лишь в том случае, если извещение об ее отзыве поступило ранее или одновременно с самой офертой.

Статья 436 ГК относит к числу важнейших принципов ее безотзывность. Этот принцип означает, что полученная адресатом оферта не может быть отозвана в течение срока, установленного для ее акцепта, если иное не оговорено в самой оферте либо не вытекает из существа предложения или обстановки, в которой оно было сделано.

Следует отметить, что не всякое предложение заключить договор можно признать офертой. Например, от оферты (предложения заключить договор) необходимо отличить рекламу и иные предложения, поскольку реклама адресована неопределенному кругу лиц и в большинстве случаев не совсем определена для заключения договора. В связи с этим обстоятельством ГК (пункт 1 статьи 437) рассматривает рекламу и другие предложения товаров (работ, услуг) лишь как предложение делать оферты (предложения о заключении соответствующего договора).

В соответствии с пунктом 2 статьи 437 ГК публичной офертой признаётся лишь такое предложение неопределённому кругу лиц, которое содержит все существенные условия договора, и в этом предложении усматривается воля лица, делающего это предложение, заключить договор с любым, кто отзовётся на предложение указанного лица. Юридическое значение последствия признания предложения публичной офертой состоит в том, что лицо, совершившее необходимые действия в целях акцепта оферты (например, подавшее заявку на покупку соответствующих товаров), вправе потребовать от лица, сделавшего такое предложение, исполнение договора.

Поскольку договор является двухсторонним соглашением, решающее значение в оформлении договорных отношений имеет ответ лица, получившего оферту, о согласии заключить договор.

В соответствии с пунктом 1 статьи 438 ГК акцептом признается ответ лица, которому адресована оферта, о ее принятии. Акцепт должен быть полным и безоговорочным. Он может быть выражен не только в форме письменного ответа. Если предложение заключить договор было выражено в форме публичной оферты (например, путем помещения товара в витрине магазина, на прилавке), акцептом могут быть признаны фактические действия покупателя по оплате товара. В качестве акцепта может быть признано в соответствующих случаях и совершение действий по выполнению условий договора, указанных в оферте. Но для этого требуется, чтобы указанные действия были совершены в срок, установленный для акцепта.

Молчание не признается акцептом, если иное не вытекает из закона, обычая делового оборота или прежних отношений сторон (пункт 2 статьи 438 ГК). ГК установлено (пункт 3 статьи 438), что совершение лицом, получившим оферту, в срок, установленный для ее акцепта, действий по выполнению указанных в ней условий договора (отгрузка товаров, предоставление услуг, выполнение работ, уплата соответствующей суммы и т.п.) считается акцептом, если иное не предусмотрено законом, иными актами или не указано в оферте.

Получение акцепта лицом, направившим оферту, свидетельствует о том, что договор заключен. Поэтому отзыв акцепта после его получения адресатом следует считать односторонним отказом от исполнения договорных обязательств, что по общему правилу, установленному статьей 310 ГК, не допускается.

Поэтому отзыв акцепта возможен лишь в случаях, когда договор будет считаться заключенным. Если извещение об отзыве акцепта поступило лицу, направившему оферту, ранее акцепта или одновременно с ним, акцепт считается не полученным.

При заключении договора большое значение имеет срок для заключения акцепта, так как только своевременный, акцепт является свидетельством заключения договора.

Когда в оферте определен срок для акцепта, договор считается заключенным, если акцепт получен лицом, направившим оферту, в пределах указанного в ней срока (статья 440 ГК РФ).

На практике часто встречаются договоры, предоставляющие односторонние преимущества страховым компаниям, турфирмам, другим организациям, оказывающим услуги. В них много умышленных неясностей, противоречий, неконкретных формулировок. Все это делается с далеко идущими планами обмана партнеров и намерениями извлечь из такого обмана собственные выгоды в надежде на юридическую неподготовленность партнера, ситуационные особенности при заключении договоров, организационную неразбериху и другие недостатки в организации работы партнера.

Научно-производственное объединение (НПО) заключили с одной из структур Минобороны России договор на проведение научно-испытательских опытно-конструкторских работ (НИОКР) на транспортных самолетах министерства. Однако вместо НИОКР один самолет НПО стало использовать в коммерческих целях для грузопассажирских перевозок и заработков таким способом денег. Во время очередного коммерческого рейса случилась катастрофа, экипаж и пассажиры погибли, а самолет и груз -уничтожены.

Расследование причины катастрофы комиссия Международного авиационного комитета одной из причин назвала незаконное использование авиатранспортного средства в коммерческихцелях. Против подозреваемых было возбуждено уголовное дело, которое впоследствии было прекращено в отношении должностных лиц Минобороны в связи с неустановлением степени их халатности из-за нечеткости инструкций, «распыленности» ответственности и по другим реабилитирующим основаниям, а в отношении руководителя НПО - в связи с неустановлением в его действиях каких бы то ни было нарушений закона. Дело в том, что перед тем как начать «коммерческое» использование самолета, директор НПО направил в Минобороны России оферту с указанием всех необходимых условий и установлением срока для ответа, предложив в случае неполучения такового считать договор на коммерческое использование самолета заключенным на предложенных условиях. И когда такого ответа из министерства не поступило, НПО, применив правила о сложившихся обычаях делового оборота, стало использовать авиатехнику согласно условиям оферты.

Изучение материалов этой сделки показало, что в данном случае директор НПО, хорошо зная о запрете использовать военную авиацию в коммерческих целях и не надеясь на реализацию своих замыслов обычным, традиционным путем (на переговорах с соответствующим руководством и с последующим подписанием дополнительного соглашения к ранее заключенному договору о НИОКР), а также представляя неорганизованность чиновничьего аппарата своего партнера, решил свои корыстные проблемы совершенно неординарным способом, не допустив ошибки ни в одном своем поступке и не совершив никаких юридически неграмотных действий, которые могли бы подставить его под удар. Данный договор, как множество подобных, со всей очевидностью свидетельствует о своеобразной форме обмана в корыстных целях одного из партнеров (НПО), но тем не менее процесс доказывания криминала в подобных случаях чрезвычайно сложен. И правоохранительные органам не всегда удается изобличить виновных в совершении какого-либо преступления. А поэтому, несмотря на многочисленные косвенные признаки, указывающие на преступный характер, дела такого рода, как правило, завершается прекращением за отсутствия состава какого-либо преступления или в связи с недоказанностью участия подозреваемого в совершении преступления.

Описанный договор отличается глубокой юридической проработкой и выверенностью расчетов. Однако с такой скрупулезностью к правоотношениям со своими партнерами относятся далеко не все.

Таким образом, перед заключением любого договора необходимо внимательное изучение ее условий и консультация у юриста-хозяйственника. Только так можно хоть в какой-то степени обеспечить гарантию сделки и предупреждения обмана 1.

Когда в письменной форме не определен срок для акцепта, договор считается заключенным, если акцепт получен лицом, направившим оферту, до окончания срока, установленного законом или иными правовыми актами, а если такой срок не установлен, - в течение нормально необходимого для этого времени (пункт 1 статьи 441 ГК). Когда оферта сделана устно без указания срока для акцепта, договор считается заключенным, если другая сторона немедленно заявила об ее акцепте (пункт 2 статьи 441 ГК). В данном случае речь идет только о тех договорах, в отношении которых допускается устная форма (статья 159 ГК). По общему правилу акцепт, полученный с опозданием, не влечет за собой заключение договора. Договор может считаться заключенным лишь при условии получения лицом, направившим оферту, извещения об ее акцепте в срок, предусмотренной офертой, законом или иным правовым актом, а если такой срок не предусмотрен - в нормально необходимое время. Указанные обстоятельства в отдельных случаях могут привести к негативным последствиям в отношении лиц, получивших оферту и своевременно направившим извещение об ее акцепте, но которое по вине органов связи было доставлено адресату с опозданием. Подобные случаи регламентируются статьёй 442 ГК.

В случаях, когда своевременно направленное извещение об акцепте получено с опозданием, акцепт не считается опоздавшим, если сторона, направившая оферту, немедленно не уведомит другую сторону о получении акцепта с опозданием. Если сторона, направившая оферту, немедленно сообщит другой стороне о принятии ее акцепта, полученного с опозданием, договор считается заключенным.

Статьей 443 ГК установлено, что ответ о согласии заключить договор на иных условиях, чем предложено в оферте, не является акцептом.

Такой ответ признается отказом от акцепта и в то же время новой офертой.

Место заключения договора (статья 444 ГК) обычно указывается в тексте договора. Если в договоре не указано место его заключения, договор признается заключенным в месте жительства гражданина или месте нахождения юридического лица, направившего оферту.

ГК, а также другие законы предусматривают ряд случаев, когда заключение договора является обязательной для одной из сторон. Так, например, обязательным является заключение публичного договора (статья 426 ГК), заключение основного договора в срок, установленный предварительным договором (статья 429 ГК), заключение договора с лицом, выигравшим торги (статья 447 ГК). Однако законы, предусматривающие обязанность одной из сторон заключить договор, часто не содержит каких-либо норм, регулирующих порядок и сроки заключения договора. Этот пробел устраняют правовые нормы, содержащиеся 445 ГК. В соответствии с пунктом 1 указанной статьи право на обращение с иском в суд об разногласиях по отдельным условиям договора, а также о понуждении к его заключению имеет лицо, которое вступает в договорные отношения со стороной, в отношении которой установлена обязанность заключить договор.

В случаях, когда для стороны, которой направлена оферта (проект договора), заключение договора обязательно, эта сторона должна направить другой стороне извещение об акцепте, либо об отказе от акцепта, либо об акцепте оферты на иных условиях (протокол разногласий к проекту договора) в течение тридцати дней со дня получения оферты.

Сторона, направившая оферту и получившая от стороны, для которой заключение договора обязательно, извещение об ее акцепте на иных условиях (протокол разногласий к проекту договора), вправе передать разногласия, возникшие при заключении договора, на рассмотрение суда в течение тридцати дней со дня получения такого извещения либо истечение срока для акцепта.

В тех случаях, когда заключение договора обязательно для стороны, направившей оферту (проект договора), и ей в течение тридцати дней будет направлен протокол разногласий к проекту договора, эта сторона обязана в течение тридцати дней со дня получения протокола разногласий известить другую сторону о принятии договора в ее редакции либо отклонение протокола разногласий.

При отклонении протокола разногласий либо неполучения извещения о результатах его рассмотрения в указанный срок сторона, направившая протокол разногласий, вправе передать разногласия, возникшие при заключении договора, на рассмотрение суда (пункт 2 статьи 445 ГК РФ).

В соответствии с пунктом 3 статьи 445 ГК правила о сроках, предусмотренных пунктами 1 и 2 указанной статьи, применяются, если другие сроки не установлены законом, иными правовыми актами или не согласованы сторонами. Если сторона, для которой заключение договора обязательно, уклоняется от его заключения, другая сторона вправе обратиться в суд с требованием о понуждении заключить договор. Сторона, необоснованно уклоняющаяся от заключения договора, должна возместить другой стороне причиненные убытки (пункт 4 статьи 445ГК).

В соответствии со статьей 22 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации разногласия, возникшие при заключении договора, могут быть переданы на рассмотрение арбитражного суда, если заключение договора предусмотрено законом или передача разногласий по договору на разрешение арбитражного суда согласована сторонами.

Статьей 446 ГК установлено правило, в соответствии с которым в случаях передачи разногласий, возникших при заключении договора, на рассмотрение суда на основании статьи 445 ГК либо по соглашению сторон условия договора, по которым у сторон изменились разногласия, определяются в соответствии с решением суда.

Статьи 447-449 ГК предусматривают такой способ оформления договорных отношений, как заключения договора на торгах.

В соответствии с пунктом 1 статьи 447 ГК путем проведения торгов может быть заключен любой договор, если только это не противоречит его существу. Договор заключается с лицом, выигравшим торги.

Собственник вещи или обладатель имущественного права может сам выступить в качестве организатора торгов либо воспользоваться для их проведения услугами специализированной организации, которая в данном случае и выступает в качестве организатора торгов. При этом специализированная организация должна действовать на основании договора с собственником вещи или обладателем имущественного права и выступить от их имени или от своего имени (пункт 2 статьи 447 ГК).

В случаях, указанных в ГК или ином законе, договоры о продаже вещи или имущественного права могут быть заключены только путем проведения торгов.

Пунктом 4 статьи 447 ГК установлено, что торги проводятся в форме аукциона или конкурса.

Выигравшим торги на аукционе признается лицо, предложившее наиболее высокую цену, а по конкурсу - лицо, которое по заключению конкурсной комиссии, заранее назначенной организатором торгов, предложило лучшие условия. Форма торгов определяется собственником продаваемой вещи или обладателем реализуемого права, если иное не предусмотрено законом.

Согласно пункту 5 статьи 447 ГК аукцион и конкурс, в которых участвовал только один участник, признается несостоявшимся.

Организация и порядок проведения торгов регламентируется статьей 448 ГК.

Аукционы и конкурсы могут быть открытыми и закрытыми.

В аукционе и открытом конкурсе может участвовать любое лицо. В закрытом аукционе и закрытом конкурсе может участвовать только лица, специально приглашенные для этой цели. ГК (статья 448) возлагает на организаторов торгов определенные обязанности, как по подготовке торгов, так и по проведению. Если иное не предусмотрено законом, извещение о проведении торгов должно быть сделано организатором не менее чем за тридцать дней до их проведения. Извещение должно содержать сведения о времени, месте и форме торгов, их предмете и порядке проведения, в и том числе об оформлении участия в торгах, определении лица, выигравшего торги, а также сведения о начальной цене.

В случае, если предметом торгов является только право на заключение договора, в извещении о предстоящих торгах должен быть указан предоставляемый для этого срок.

В дальнейшем организатор торгов, давший извещение, вправе отказаться от их проведения в срок не позднее, чем за три дня до наступления объявленной даты проведения торгов в форме аукциона и не позднее, чем за 30 дней до проведения конкурса. Если предлагалось провести закрытые торги, их организатор обязан возместить участникам понесенный ими реальный ущерб. В том случае, если предполагалось провести открытые торги, то их организатор будет обязан возместить их участникам понесенные убытки только в случае нарушения установленных сроков отказа от проведения торгов.

Участники торгов должны внести задаток в размере, сроки и порядке, которые указаны в извещении о проведении торгов. Если торги состоялись, задаток подлежит возврату. Задаток возвращается также лицам, которые участвовали в торгах, но не выиграли их.

При заключении договора с лицом, выигравшим торги, сумма внесенного им задатка засчитывается в счет исполнения обязательств по заключенному договору.

Результаты торгов удостоверяют протоколом, который подписывается организатором торгов и лицом, выигравшим торги, и имеет силу договора. Лицо, выигравшее торги, при уклонении от подписания протокола утрачивает внесенный задаток. Организатор торгов, уклонившийся от подписания протокола, обязан возвратить задаток в двойном размере, а также возместить лицу, выигравшему торги, убытки, причиненные участием в торгах, в части, превышающей сумму задатка.

В случаях, когда предметом торгов является право на заключение договора, соответствующий договор должен быть подписан сторонами не позднее 20 дней после завершения торгов и оформления протокола, если иной срок не указан в извещении о поведении торгов. В случае уклонения одной стороны от заключения договора другая сторона вправе обратится в суд с требованием о понуждении заключить договор, а также о возмещении убытков, причиненных уклонением от заключения договора.

Торги, проведенные с нарушением правил, установленных законом, могут быть признаны судом недействительными по иску заинтересованного лица.

Признание торгов недействительными влечет недействительность договора, заключенного с лицом, выигравшим торги.

На практике после заключения договора возникает множество различных нюансов, трудностей, которые в большинстве случаев бывают, вызваны объективными обстоятельствами. Но бывает и так, что партнер некоторые объективные факторы пытается использовать для собственной выгоды.

В практике Высшего Арбитражного суда РФ приводится пример, когда поставщик пытался направлением телеграммы-оферты ввести покупателя в заблуждение и получить от него дополнительные деньги по договору поставки пиломатериалов. Только благодаря умелому юридическому сопровождению покупателю удалось отстоять свою позицию и добиться от поставщика выполнения договора. В этот раз арбитражный суд, инициированный уже покупателем о понуждении продавца к исполнению обязательств, констатировал, что неполучение ответа от покупателя на предложение поставщика об изменении цены не освобождает последнего от обязанности выполнения договора.