Цель занятия: ознакомление студентов с общими положениями о субъектах предпринимательской деятельности.

Ключевые слова: предприниматель, субъекты предпринимательской деятельности, лицензирование, реорганизация субъектов предпринимательского права, ликвидация субъектов предпринимательского права, коммерческие организации, некоммерческие организации, юридическое лицо.

План лекции:

1. Понятие и признаки субъектов предпринимательской деятельности.

2. Порядок и основные этапы создания субъектов предпринимательской деятельности.

3. Лицензирование отдельных видов предпринимательской деятельности

4. Реорганизация субъектов предпринимательского права.

5. Ликвидация субъектов предпринимательского права.

1. Понятие предпринимателя. Юридическое понятие предпринимателя основывается на цивилистическом учении о лицах. Субъектами гражданского права являются лица: физические и юридические. Предприниматель - это лицо, осуществляющее предпринимательскую деятельность. Факт осуществления лицом предпринимательской деятельности является основанием для признания его особым субъектом гражданского права - предпринимателем и определяет необходимость предъявления к нему и его деятельности особых требований со стороны законодателя.

Признание за лицом статуса предпринимателя является важным юридическим фактом и влечет за собой определенные юридические последствия.

Во-первых, сделки, заключенные предпринимателем, презюмируются связанными с его предпринимательской деятельностью и квалифицируются как торговые, т. е. подчиняются специальному режиму правового регулирования.

Во-вторых, признание за лицом статуса предпринимателя возлагает на него ряд специальных обязанностей и предоставляет ему дополнительные права. Возложение дополнительных обязанностей, подчиняющих деятельность предпринимателей более строгому режиму, преследует цель обеспечить интересы других лиц, взаимодействующих с предпринимателем. К таким обязанностям, в частности, относятся: публикация сведений о предпринимателе в едином государственном реестре юридических лиц, открытом для всеобщего ознакомления и дающем представление другим лицам о правовом положении предпринимателя и др.

Предоставляя предпринимателям дополнительные права, законодатель закрепляет за ними некоторые прерогативы. Например, коммерческие организации имеют исключительное право на использование фирменного наименования или другой объект интеллектуальной собственности. В частности, фирменное наименование индивидуализирует предпринимателя и его деятельность в коммерческом обороте, что обусловливает его важное значение в конкурентной борьбе. Исключительность права на фирменное наименование состоит в том, что другие предприниматели не вправе пользоваться им в деловом обороте без согласия правообладателя.

Не все физические лица и юридические могут быть предпринимателями. Ограничения на занятие предпринимательской деятельностью установлены для госслужащих. Среди юридических лиц - для некоммерческих организаций. Они могут заниматься предпринимательской деятельностью лишь постольку, поскольку это служит достижению основных целей, ради которых они созданы, и соответствующую этим целям. Во всяком случае, предпринимательская деятельность для таких организаций не является основной.

Прежде всего, все предприниматели подразделяются на две группы: индивидуальные предприниматели - физические лица, осуществляющие предпринимательскую деятельность без образования юридического лица; предприниматели - юридические лица (коммерческие организации).

Классификация коммерческих организаций может быть проведена по основаниям, подобно тому, как классифицируются юридические лица вообще. Так, в зависимости от прав учредителей (участников) в отношении коммерческих организаций или их имущества можно выделить а) коммерческие организации, в отношении которых их участники имеют обязательственные права; хозяйственные товарищества, хозяйственные общества, производственные кооперативы, б) коммерческие организации, на имущество которых их учредители (участники) имеют право собственности или иное вещное право - государственные и муниципальные унитарные предприятия. По данному критерию выделяется также группа юридических лиц, в отношении которых их участники не имеют имущественных прав (ни вещных, ни обязательственных). Однако среди них коммерческих организаций нет.

В зависимости от вида вещного права на имущество коммерческой организации различаются: а) коммерческие организации, обладающие правом собственности на имущество: хозяйственные товарищества, хозяйственные общества, производственные кооперативы; б) коммерческие организации, обладающие правом хозяйственного ведения на имущество: государственные унитарные предприятия (кроме казенных); в) коммерческие организации, обладающие правом оперативного управления на имущество, казенные предприятия. В связи с отмеченным следует особо подчеркнуть, что по действующему законодательству исключается возможность создания и деятельности коммерческих организаций, как впрочем и других юридических лиц, только на базе иму­щества, полученного по договору (аренды, займа и т. п.), при отсутствии вкладов учредителей в уставный (складочный) капитал коммерческой организации. Наряду с другими возможными классификациями коммерческих организаций обращает на себя внимание их классификация по организационно-правовым формам: хозяйственные товарищества, акционерные общества, производственные кооперативы, государственные предприятия (действующие на праве хозяйственного ведения либо на праве оперативного управления).

Закон РК «О частном предпринимательстве» устанавливает правовой статус субъектов индивидуального предпринимательства. Субъектами индивидуального предпринимательства являются физические лица, занимающиеся предпринимательской деятельностью без образования юридического лица и при отсутствии признаков юридического лица.

Видами индивидуального предпринимательства являются личное предпринимательство и совместное предпринимательство.

Формами совместного предпринимательства являются:

1) предпринимательство супругов, осуществляемое на базе общей совместной собственности супругов;

2) семейное предпринимательство, осуществляемое на базе общей совместной собственности крестьянского (фермерского) хозяйства или общей совместной собственности на приватизировано жилище;

3) простое товарищество, при котором предпринимательская деятельность осуществляется на базе общей долевой собственности.

Обязательной государственной регистрации подлежат индивидуальные предприниматели, которые отвечают одному из следующих условий: используют труд наемных работников на постоянной основе, - имеют от предпринимательской деятельности совокупный годовой доход, исчисленный в соответствии с налоговым законодательством в размере, превышающем необлагаемый налогом размер совокупного годового дохода, установленный для физических лиц законодательными актами Республики Казахстан.

Индивидуальные предприниматели, не перечисленные выше, вправе зарегистрироваться в качестве индивидуального предпринимателя по своему усмотрению. Отсутствие у индивидуальных предпринимателей, кроме указанных выше, свидетельства о государственной регистрации не является препятствием для осуществления предпринимательской деятельности. Индивидуальный предприниматель, осуществляющий свою деятельность без государственной регистрации, не вправе ссылаться при заключении им сделок на то, что он не является предпринимателем. Индивидуальные предприниматели, не перечисленные выше, вправе зарегистрироваться в качестве индивидуального предпринимателя по своему усмотрению. Отсутствие у индивидуальных предпринимателей, кроме указанных выше, свидетельства о государственной регистрации не является препятствием для осуществления предпринимательской деятельности.

Индивидуальный предприниматель, осуществляющий свою деятельность без государственной регистрации, не вправе ссылаться при заключении им сделок на то, что он не является предпринимателем.

Законодательством Республики Казахстан о частном предпринимательстве определены также признаки субъектов малого бизнеса, среднего бизнеса и крупного бизнеса. К субъектам малого предпринимательства относятся индивидуальные предприниматели без образования юридического лица со среднегодовой численностью работников не свыше 50 человек и юридические лица со среднегодовой численностью работников не свыше 50 человек и стоимостью среднегодовых активов не свыше шестидесятитысячекратного месячного расчетного показателя.

Закон «О частном предпринимательстве» устанавливает ряд льгот и привилегий для субъектов малого бизнеса, включая льготы по регистрации, налогообложению, кредитованию и др.

Отличительным признаком полного товарищества является полная ответственность его участников по обязательствам товарищества. По обязательствам ПТ несет ответственность, с одной стороны, само товарищество в пределах находящегося у него имущества, с другой стороны - его участники. Все участники несут перед кредиторами товарищества солидарную и неограниченную ответственность, причем кредиторы имеют предъявлять иск к участникам только после того, как будет установлено, что у товарища отсутствует необходимое имущество для покрытия его долгов, при этом обращение с требованием о погашении долгов к участникам не связано с необходимостью установления банкротства товарищества, поскольку в силу природы полного товарищества его участники отвечают по его обязательствам. Важно лишь установить сам факт недостаточности имущества у товарищества. Таким образом, ответственность участников полного товарищества по его обязательствам является субсидиарной.

Кредиторы вправе предъявить свои требования к любому из участников товарищества, причем ни одни из участников не может быть по договору освобожден от нее перед третьими лицами. Если же в договоре содержатся положения об освобождении от ответственности отдельных участников, то эти установления могут действовать только в отношении участников между собой. Соответственно участник, погасивший долги полного товарищества имеет право регрессного требования к остальным участникам, каждый из которых несет ответственность пропорционально вложенному вкладу в товарищество, а, следовательно, пропорционально его доле в имуществе товарищества. Виды, порядок образования и компетенция органов управления товариществом определяется учредительными документами на основе положений ГК РК, других законодательных актов.

В коммандитном товариществе, которое является развитием полного, помимо полных товарищей, т.е. участников, которые несут дополнительную неограниченную ответственность своим личным имуществом по его долгам солидарно друг с другом, появляется другая группа участников (вкладчики), которые не участвуют в осуществлении коммандитным товариществом предпринимательской деятельности и несут риск убытков, связанных с его деятельностью только в пределах стоимости своих вкладов, внесенных в уставный капитал товарищества. По Поскольку вкладчики не рискуют столь сильно, как участники с полной ответственностью, то отстранение их от управления коммандитным товариществом является вполне правомерным. При этом вкладчики сохраняют обязательственные права на имущество товарищества, то есть имеют четко выраженные доли в его имуществе, дающие право на получение части прибыли от деятельности товарищества и на часть имущества товарищества, пропорциональную внесенному вкладу в уставный капитал, случае ликвидации или выхода из товарищества.

Минимальное количество участников КТ - один " полный товарищ" и один вкладчик. КТ можно считать в определенном смысле разновидностью ПТ, в которой появляется возможность использовать дополнительные капиталы вкладчиков. Это объясняется распространение на полных товарищей правил об участниках ПТ. Вкладчики, как и " полные товарищи ", имеют право на получение части чистого дохода от деятельности КТ пропорционально их доле в имуществе товарищества. Согласно ст. 74 ГК РК уставный капитал КТ образуется за счет вкладов полных товарищей и вкладчиков.

Делами КТ управляют только полные товарищи по правилам, установленным ГК для управления полным товариществом (ст.65 ГК РК). Вкладчики не участвуют в управлении делами КТ. Они могут выступать от имени КТ только по доверенности, как любое третье лицо. Вкладчики не вправе оспаривать действия полных товарищей по управлению товариществом, если эти действия полных товарищей соответствуют закону и учредительным документам. Злоупотребления полных товарищей могут быть оспорены вкладчиками.

Коммандитное товарищество ликвидируется по основаниям, указанным в ст.71 ГК РК, а также в случае выбытия из него всех вкладчиков.

В соответствии со ст.48 Указа Президента РК, имеющего силу закона «О хозяйственных товариществах» от 2 мая 1995г. №2255 КТ прекращается в случае выбытия из него всех полных товарищей либо всех вкладчиков.

При ликвидации КТ вкладчики не только имеют преимущественное перед полными товарищами право на получение из имущества товарищества своих вкладов, внесенных в уставной капитал, или их денежного эквивалента, поскольку они являются как бы одними из кредиторов товарищества, но и участвуют в распределении остатка имущества, то есть имеют право на получение части имущества товарищества пропорционально их вкладам в уставный капитал, если иной порядок не установлен учредительными документами.

Товарищество с ограниченной ответственностью по своей сущности представляет собой объединения, как капиталов, так и лиц, что дает основания говорить об этой форме коммерческого юридического лица, как занимающей промежуточное положение между полным и коммандитным товариществами-с одной стороны и акционерным обществом-с другой. Его " родиной " является Германия, время появления на свет- конец XIX века. Рождение этой формы вызвано тем, что распространенные в то время акционерные общества не обладали достаточной эластичностью. С другой же стороны, широкому распространению полных товариществ препятствовали их ограниченные возможности и высокая степень риска у участников. Характерные признаками этого вида хозяйственного товарищества являются:

· деление его уставного капитала на доли участников;

· отсутствие ответственности участников по долгам ТОО.

Поскольку вклады участников в уставный капитал становятся собственностью ТОО, его участники несут риск убытков, связанных с деятельностью ТОО, его участники несут риск убытков, связанных с деятельностью товарищества, только в пределах стоимости не оплаченной части вклада каждого из участников.

Нормы, устанавливающие положения об имуществе ТОО, закреплены в Законе " О товариществах с ограниченной и дополнительной ответственностью " от 22 апреля 1998 года № 220-1. Имущество ТОО формируется за счет вкладов его учредителей (участников), доходов, полученных товариществом, а также иных источников, не запрещенных законодательством.

Компетенция и порядок деятельности органов управления ТОО определяется ГК РК, Законом о ТОО и уставом товарищества. Выразителем общей воли участников ТОО является общее собрание его участников, которое является высшим органом управления товариществом. Для текущего руководства деятельностью ТОО создается исполнительный орган, подотчетный общему собранию участников товарищества. Согласно ст.68 Закона о ТОО товарищество может быть ликвидировано по решению общего собрания его участников, по решению суда.

Основные отличия ТОО от иных форм хозяйственного товарищества заключается в установлении для участников, по общему правилу, заранее известного предела риска убытков, связанных с деятельностью товарищества, размер которого ограничивается внесенными участниками вкладами в уставной капитал товарищества. Этот факт делает ТОО наиболее популярной формой коммерческого юридического лица. Но следует отметить, что из правила об ограниченной ответственности участников законом установлены некоторые исключения. На них, к сожалению, участники ТОО редко обращают внимание, но эти исключения повышают предпринимательский риск.

Товариществом с дополнительной ответственностью признается товарищество, участники которого отвечают по его обязательствам своими вкладами в уставной капитал, а при недостаточности этих сумм - дополнительно принадлежащим им имуществом в размере, кратном внесенным ими вкладам (ст.84 ГК РК). Предельный размер ответственности участников предусматривается в уставе. Особенностью ТДО является распределение ответственности одного из участников между другими участниками при недостаточности у него имущества или при его банкротстве. В этом случае дополнительная ответственность такого участника ложится на остальных пропорционально их долям. Этот порядок также может быть изменен учредительными документами. Во всем остальном правовое положение товарищества с дополнительной ответственностью схоже с правом товарищества с ограниченной ответственностью.

Производственный кооператив - это добровольное объединение граждан на основе членства для совместной предпринимательской деятельности, основанной на личном трудовом участии о объединении его членами имущественных взносов (паев). Правовой статус производственного кооператива регулируется Указа Президента РК, имеющего силу закона " О производственном кооперативе" от 5 октября 1995 года.

Производственный кооператив осуществляет свою деятельность на основании устава либо учредительного договора и устава. Учредители вправе самостоятельно решить вопрос о необходимости заключения учредительного договора о создании кооператива. Законодательство не предусматривает удостоверения учредительных документов производственного кооператива, поэтому они могут быть составлены в простой письменной форме. Устав утверждается единогласным решением общего собрания учредителей и подписывается председателем правления кооператива.Содержание устава не является коммерческой тайной, и по требованию третьих лиц, имеющих с кооперативом договорные отношения либо желающих вступить с ними в таковые, должен быть им предоставлен.

Производственный кооператив имеет свои особенности. Как и участниками полных товариществ и полными товарищами в коммандитном товариществе, членами производственного кооператива могут быть только физические лица, причем их численность не может быть менее двух. Это правило действует не только в момент создания, но и в течение всего срока существования кооператива. Членство в кооперативе допускается с шестнадцатилетнего возраста. Именно с этого возраста у гражданина РК возникает трудовая деятельность, а одной из обязанностей члена производственного кооператива является его личное трудовое участие в делах кооператива.

Членство в производственном кооперативе может быть прекращено как в добровольном порядке (выход или уступка доли), так и в принудительном порядке (исключение, обращение кредиторами взыскания на долю члена производственного кооператива). Смерть гражданина, объявление его умершим и признание его безвестно отсутствующим представляет собой объективные причины выбытия. Выход члена производственного кооператива является односторонней сделкой, не требующей согласия других членов. При выходе член производственного кооператива обязан не позднее, чем за 2 недели предупредить об этом руководителя исполнительного органа. Исключение члена производственного кооператива в отличие от хозяйственных товариществ, допускается во внесудебном порядке по решению общего собрания. Члены производственного кооператива вправе самостоятельно выбрать двух или трехзвенную систему органов управления. Важным органом производственного кооператива является общее собрание его членов.

Акционерным обществом признается юридическое лицо, выпускающее акции с целью привлечения средств для осуществления своей деятельности. (ст. 3 Закона РК «Об акционерных обществах» от 13 мая 2003 года). Участники АО (акционеры) не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости принадлежащих им акций. Учредителями общества согласно Закону об акционерных обществах могут быть физические и юридические лица.

К органам управление АО закон относит общее собрание акционеров, а также совет директоров. К компетенции исполнительного органа (коллегиального или единоличного) АО относятся решение всех вопросов, не связанных с исключительной компетенцией других органов управления обществом, определенной законом или уставом. Кроме вышеперечисленных в АО может быть создан наблюдательный совет как из числа акционеров, в т.ч. и учредителей так и иных приглашенных экспертов. Наблюдательный совет осуществляет контроль за деятельностью исполнительных органов АО, и не вправе действовать от имени АО. Для проверки и подтверждения правильности финансовой отчетности АО вправе привлекать профессионального аудитора. Кроме того АО может создавать контрольный орган - коллегиальный (ревизионную комиссию) или единоличный (ревизор). АО может быть реорганизовано или ликвидировано по решению собрания акционеров.

АО обладает рядом преимуществ по сравнению с другими видами деловых организаций, делающими их наиболее подходящей формой для крупного бизнеса в силу целого ряда причин. Прежде всего, АО могут иметь неограниченный срок существования в то время, как период действия предприятий, основанных на индивидуальной собственности или товарищества с участием физических лиц, как правило, ограничен рамками жизни их учредителей. АО, благодаря выпуску акций, получают более широкие возможности в привлечении дополнительных средств по сравнению с некорпорированным бизнесом.

В зависимости от вида государственной собственности предприятия подразделяются на:

• предприятия, находящиеся в республиканской собственности – республиканские предприятия;

• предприятия, находящиеся в коммунальной собственности - коммунальные государственные предприятия.

Так как в ст. 10 ГК РК предусмотрено осуществление государственного предпринимательства в правовой форме предприятия, основанного на праве хозяйственного ведения, следует рассмотреть особенности правового положения именно этого субъекта.

Особенности правового положения предприятия, основанного на праве хозяйственного ведения. Правовое положение данного вида ГП определяется ГК РК и Законом РК " О государственном предприятии " от 19 июня 1995 г. №2335. О содержании права хозяйственного ведения говорится в главе 9 ГК РК.

Государственные предприятия создаются на праве хозяйственного ведения и оперативного управления. Хотя в п.2 ст. 103 ГК РК говорится, что предприятие, основанное на праве хозяйственного ведения, отвечает по своим обязательствам всем принадлежащим ему имуществом, следует учитывать, что в тех случаях, когда кредитором выступает негосударственное юридическое лицо, а объектом взыскания выступает имущество, которое не может находиться в частной собственности, то такое взыскание не может быть произведено.

Государство отвечает по обязательствам предприятия на праве хозяйственного ведения в случае банкротства, которое было вызвано действиями учредителя (уполномоченного органа). В этом случае государство отвечает по обязательствам предприятия при недостаточности средств последнего для удовлетворения требований кредиторов (ст.44 ГК РК).Законодательными актами могут быть предусмотрены иные случаи ответственности государства по обязательствам государства. Так, государство несет ответственность по обязательствам государственных банков в пределах средств, вложенных в их уставной капитал.

Закон о государственном предприятии предусматривает формирование уставного и резервного фондов предприятия на праве хозяйственного ведения. Государственные предприятие, основанное на праве оперативного управления называют казенным, (ст. 104 ГК РК). Казенное предприятие создается по решению Правительства Республики Казахстан. Республика Казахстан или административно-территориальная единица несут субсидиарную ответственность по обязательства казенного предприятия.

2. Порядок и основные этапы создания субъектов предпринимательской деятельности. Процесс создания коммерческих организаций распадается на две стадии: учреждение и государственная регистрация. Помимо основной цели - систематического извлечения прибыли, - создание коммерческих организаций преследует те же цели, что и создание других юридических лиц. Это обособление имущества учредителя, ограничение имущественного риска участника обособленным имуществом, организация управления соответствующим имуществом, выступление коммерческой организации в обороте от соб­ственного имени.

Обособление учредителем своего имущества в целях его эксплуатации и извлечения прибыли означает в данном случае персонификацию этого имущества в новом субъекте права, закрепленность его за создаваемой коммерческой организацией. Изначально обособление имущества учредителя происходит путем формирования уставного (складочного) капитала коммерческой организации. Затем в процессе деятельности коммерческой организации ее имущество формируется также за счет других поступлений, главным образом - прибыли. Уставный (складочный) капитал, которым должны обладать все коммерческие организации, представляет собой сумму вклада (вкладов) учредителя (учредителей), осуществленного в тенге и зафиксированного учредительными документами коммерческой организации. Уставный капитал коммерческой организации определяет минимальный размер имущества коммерческой организации, гарантирующего интересы ее кредиторов. Вкладом в уставный (складочный) капитал коммерческой орга­низации могут быть деньги, ценные бумаги, другие вещи или имущественные права либо иные права, имеющие денежную оценку.

Коммерческая организация осуществляет свою деятельность на основании учредительных документов - устава и учредительного договора.

Коммерческая организация приобретает права и принимает на себя обязанности через свои органы, действующие в соответствии с законом, иными правовыми актами и учредительными документами. Организационную структуру коммерческих организаций составляют их подразделения. Иногда это имущественно и организационно обособленные подразделения - филиалы и представительства.

Коммерческие организации создаются ради выступления в обороте от собственного имени, независимо от учредителей. Обладая обособленным имуществом, организационной структурой для управления этим имуществом, коммерческая организация через свои органы управления или представителей участвует в рыночных отношениях, от своего имени приобретает и осуществляет права и несет обязанности, выступает истцом и ответчиком в суде.

Коммерческая организация имеет свое фирменное наименование, содержащее указание на ее организационно-правовую форму, а в предусмотренных законом случаях также на характер деятельности коммерческой организации. Помимо фирменного наименования индивидуализация коммерческой организации производится путем определения ее местонахождения, а также индивидуализации ее товара.

Индивидуальные предприниматели регистрируются территориальными налоговыми органами в день подачи заявления о государственной регистрации в качестве индивидуального предпринимателя.

Коммерческая организация считается созданной и приобретает статус юридического лица со дня ее государственной регистрации. Все юридические лица - коммерческие организации создаются в Республике Казахстан в нормативно-явочном порядке. Такой порядок предусмотрен Законом РК «О государственной регистрации юридических лиц» от 17.04.95 года. Закон устанавливает единую систему государственной регистрации юридических лиц. Все юридические лица, в том числе коммерческие организации, подлежат государственной регистрации в органах юстиции. Осуществляя государственную регистрацию коммерческих организаций, органы регистрации контролируют соблюдение установленных законом условий создания коммерческих организаций. Отказ в государственной регистрации, а также уклонение от такой регистрации могут быть обжалованы в суд.

С момента государственной регистрации коммерческой организации возникает ее правоспособность, т. е. способность иметь гражданские права и нести обязанности.

Коммерческая организация может быть ограничена в правах лишь в случаях и в порядке, предусмотренных законом.

Помимо общего условия осуществления правосубъектности коммерческой организации, каким является факт ее государственной регистрации, ГК предусматривает специальные (дополнительные) условия осуществления правосубъектности коммерческих организаций. Таковыми являются различного рода разрешения на занятие определенными видами предпринимательской деятельности: лицензии, квалификационные аттестаты, квоты и т. п.

В соответствии с п.1. ст. 31 ГК РК отдельными видами деятельности, перечень которых определяется законом, коммерческая организация может заниматься только на основании специального разрешения (лицензии). Право коммерческой организации осуществлять деятельность, на занятие которой необходимо получение лицензии, возникает с момента получения такой лицензии или в указанный в ней срок и прекращается по истечении срока ее действия, если иное не установлено законом или иными правовыми актами.