См.: Обзор кассационной практики по уголовным делам Верховного суда Республики Башкортостан за ноябрь-декабрь 2014 года (дело N 44у-546/2014).

Статья 398. Отсрочка исполнения приговора

Комментарий к статье 398

1. По общему правилу исполнение приговора об осуждении лица к обязательным работам, исправительным работам, ограничению свободы, аресту или, главное, лишению свободы в части исполнения основного наказания может быть отсрочено судом на определенный срок при наличии основания, прямо названного в ч. 1 комментируемой статьи. Отсрочка дополнительного наказания законом не предусмотрена.

2. Согласно анализируемой статье первым таким базовым основанием является болезнь осужденного, препятствующая отбыванию наказания. Очевидно, что исполнение наказания должно быть отсрочено до момента выздоровления осужденного как из соображений гуманности, так и с учетом того, что тяжело больной человек в местах лишения свободы не в состоянии участвовать в мероприятиях по его ресоциализации. Кроме этого, отдельные категории больных опасны для окружающих.

3. Норма, закрепленная в п. 1 ч. 1 ст. 398 УПК РФ, носит бланкетный характер, поскольку понятие " болезнь осужденного, препятствующая отбытию наказания" - категория, требующая применения медицинских предписаний. Процедура выявления тяжких заболеваний у осужденных регламентирована соответствующими нормативными правовыми актами. В соответствии со ст. 175 УИК РФ Постановлением Правительства РФ от 06.02.2004 N 54 утверждены Правила медицинского освидетельствования осужденных, представляемых к освобождению от отбывания наказания в связи с болезнью и Перечень заболеваний, препятствующих отбыванию наказания. Правом давать разъяснения по вопросам применения этих правил наделены Минюст России и Минздрав России.

Данные Правила определяют порядок медицинского освидетельствования осужденных, представляемых к освобождению от отбывания наказания в связи с возникновением (обострением) психического расстройства или иной тяжелой болезни. Медицинскому освидетельствованию подлежат осужденные, страдающие болезнями, включенными в перечень заболеваний, препятствующих отбыванию наказания. Освидетельствование осуществляется медицинскими комиссиями лечебно-профилактических учреждений уголовно-исполнительной системы. В специализированных (психиатрических и туберкулезных) лечебно-профилактических учреждениях создаются специализированные медицинские комиссии. Осужденные направляются на медицинское освидетельствование лечебно-профилактическими учреждениями и медицинскими частями уголовно-исполнительной системы, а также лечебно-профилактическими учреждениями государственной и муниципальной систем здравоохранения при наличии у них заболевания, включенного в перечень заболеваний, препятствующих отбыванию наказания, подтвержденного клиническими данными обследования его здоровья в условиях стационара лечебно-профилактического учреждения.

4. Осужденный должен быть в доступной форме ознакомлен с порядком и условиями проведения медицинского освидетельствования и заблаговременно уведомлен о дате проведения освидетельствования. Отказ в направлении осужденного на медицинское освидетельствование осужденный или его законный представитель может обжаловать в порядке гл. 25 ГПК РФ.

5. Медицинское освидетельствование осужденного проводится не позднее 10 дней со дня поступления в медицинскую комиссию медицинских документов. При необходимости медицинская комиссия может запросить дополнительные сведения о состоянии здоровья освидетельствуемого из учреждений здравоохранения, в которых он наблюдался, или направить его на дополнительное обследование. Медицинская комиссия при проведении медицинского освидетельствования проводит осмотр осужденного, изучает результаты его обследования, представленную медицинскую документацию и оценивает степень нарушения функций органов и (или) систем его организма. По результатам освидетельствования комиссия выносит медицинское заключение о наличии или отсутствии у осужденного заболевания, включенного в перечень заболеваний, препятствующих отбыванию наказания. Медицинское заключение (с соответствующими разъяснениями) объявляется под расписку осужденному или его законному представителю. Копия медицинского заключения направляется осужденному не позднее трех дней со дня вынесения заключения, о чем делается отметка в журнале регистрации медицинских освидетельствований осужденных, форма которого утверждается Минюстом России. При ухудшении состояния здоровья осужденного повторное медицинское освидетельствование его медицинской комиссией проводится независимо от времени, прошедшего со дня предыдущего освидетельствования.

6. Срок отсрочки освобождения осужденного от отбывания наказания зависит от характера заболевания, его течения, перспектив выздоровления. Естественно, что исполнение наказания осужденному не только может быть отсрочено, он вообще может быть от такового освобожден полностью.

7. Суд не вправе отказать в принятии ходатайства осужденного об освобождении от наказания в связи с болезнью, направленного им непосредственно в суд, из-за отсутствия документов (заключения медицинской комиссии или учреждения медико-социальной экспертизы, личного дела осужденного), которые в случае тяжелого заболевания осужденного в соответствии с ч. 6 ст. 175 УИК РФ обязана представить администрация учреждения (органа), исполняющего наказание. В таких случаях суду следует направить копию ходатайства осужденного в учреждение (орган), исполняющее наказание, для последующего незамедлительного представления администрацией (должностным лицом) в суд соответствующих материалов.

8. Квалифицированным случаем применения ст. 398 УПК РФ при заболевании лица, осужденного к лишению свободы за совершение впервые преступлений, предусмотренных ч. 1 ст. 228, ч. 1 ст. 231 и ст. 233 УК РФ, признанного больным наркоманией, является его добровольное желание пройти курс лечения от наркомании, а также медико-социальную реабилитацию. В данном случае срок отсрочки зависит от окончания курса лечения от наркомании и медико-социальной реабилитации, однако он не может быть более пяти лет.

9. Вторым базовым основанием для отсрочки является беременность осужденной. Наличие беременности подтверждается справкой медицинского учреждения.

10. Третье основание - наличие у осужденной малолетних (до 14 лет) детей. Аналогичное право принадлежит и осужденному мужчине, являющемуся единственным родителем малолетних детей. В данном случае наказание может быть отсрочено до достижения младшим ребенком возраста 14 лет. Наличие малолетних детей подтверждается свидетельством о рождении ребенка. Из данного правила есть исключение: оно не применяется к осужденным к ограничению свободы, лишению свободы за преступления против половой неприкосновенности несовершеннолетних, не достигших возраста 14 лет, или лишению свободы на срок свыше пяти лет за тяжкие и особо тяжкие преступления против личности.

11. Четвертое основание - тяжкие последствия или угроза их возникновения для осужденного или его близких родственников, вызванные пожаром или иным стихийным бедствием, тяжелой болезнью или смертью единственного трудоспособного члена семьи, другими исключительными обстоятельствами. Все перечисленные поводы к возбуждению вопроса об отсрочке исполнения приговора носят сугубо оценочный характер, выявление наличия перечисленных оснований, а равно установление факта отсутствия таковых - функция суда в конкретном процессе. Срок отсрочки наказания по основанию, указанному в п. 3 ч. 1 комментируемой статьи, устанавливается судом, однако он не может превышать шесть месяцев.

12. Уплата штрафа может быть отсрочена или рассрочена на срок до пяти лет, если немедленная уплата его является для осужденного невозможной. Ходатайство о рассрочке уплаты штрафа (ч. 2 ст. 398 УПК РФ), если этот вопрос не решен в приговоре, рассматривается в порядке, установленном ст. 399 УПК РФ. При этом суд проверяет доводы осужденного о том, что единовременная уплата штрафа для него невозможна. С этой целью суд заслушивает объяснения осужденного, если тот участвует в судебном заседании, объяснения других участвующих в деле лиц, мнения судебного пристава-исполнителя и прокурора (если он участвует в судебном заседании) и исследует представленные материалы. В решении об удовлетворении ходатайства осужденного о рассрочке уплаты штрафа указываются период рассрочки и суммы ежемесячных выплат.

13. Вопрос об отсрочке исполнения приговора решается судом по ходатайству осужденного, его законного представителя, близких родственников, защитника либо по представлению прокурора.

14. В соответствии с ч. 1 ст. 396 УПК РФ вопросы, изложенные в п. п. 1, 2, 9, 10, 11, 14, 15, 16 и 20 ст. 397 и в ст. 398 УПК РФ, разрешаются судом, постановившим приговор. Указанные вопросы могут решаться мировыми судьями, если приговор постановлен ими.

Статья 399. Порядок разрешения вопросов, связанных с исполнением приговора

Комментарий к статье 399

1. Комментируемая статья регламентирует общий порядок разрешения судом вопросов, связанных с исполнением приговора. Анализируемый вид процессуальной деятельности - форма правосудия, со всеми присущими ему качествами (подробнее см. комментарий к ст. 396 УПК РФ). Процедура рассмотрения вопросов, связанных с исполнением приговора, в гл. 47 УПК РФ прописана лишь в общих чертах и фрагментарно. В связи с этим пробелы в законе судьи обязаны восполнять исходя из общих принципов уголовного судопроизводства, с учетом Конституции РФ, общепризнанных норм и правил международного права, позиций Конституционного Суда РФ, практики ЕСПЧ.

2. Право каждого осужденного за преступление просить о смягчении наказания (ч. 3 ст. 50 Конституции РФ) является непосредственным выражением конституционных принципов уважения достоинства личности, гуманизма, справедливости и законности. В обеспечение реализации данного права осужденного, отбывающего наказание в виде содержания в дисциплинарной воинской части или лишения свободы, в ст. ст. 79, 93 УК РФ и ст. 175 УИК РФ закреплены основания, условия и порядок обращения такого лица в суд с ходатайством об условно-досрочном освобождении. В силу ч. 1 ст. 175 УИК РФ об условно-досрочном освобождении осужденного, отбывающего лишение свободы, вправе ходатайствовать перед судом также его адвокат, законный представитель. Процессуальный порядок разрешения ходатайств об условно-досрочном освобождении регламентирован п. 2 ч. 1 ст. 399 УПК РФ.

3. Производство в порядке гл. 47 УПК РФ инициируется заинтересованными участниками процесса. В ч. 1 комментируемой статьи содержится перечень лиц, имеющих право инициации производства, связанного с исполнением приговора. В частности, вопросы, связанные с исполнением приговора, рассматриваются судом по ходатайству реабилитированного, осужденного, а также по представлениям различных компетентных органов государственной власти России и иностранных государств.

4. Положение п. 2 ч. 1 ст. 399 УПК РФ в его конституционно-правовом истолковании не освобождает уполномоченные государственные органы и должностных лиц от обязанности независимо от наличия ходатайства осужденного инициировать перед судом рассмотрение вопроса о приведении вынесенного по уголовному делу приговора в соответствие с новым уголовным законом, устраняющим или смягчающим ответственность за преступление (см. Постановление Конституционного Суда РФ от 20.04.2006 N 4-П).

5. Субъекты процесса, в первую очередь суды, при рассмотрении материалов об условно-досрочном освобождении руководствуются разъяснениями, содержащимися в Постановлениях Пленума Верховного Суда РФ от 11.01.2007 N 2 " О практике назначения судами Российской Федерации уголовного наказания", от 21.04.2009 N 8 " О судебной практике условно-досрочного освобождения от отбывания наказания, замены неотбытой части наказания более мягким видом наказания", от 20.12.2011 N 21 " О практике применения судами законодательства об исполнении приговора", от 27.06.2013 N 22 " О применении судами законодательства при рассмотрении дел об административном надзоре", а также правовыми позициями Конституционного Суда РФ, изложенными в Определениях от 28.05.2009 N 640-О-О, от 22.03.2011 N 335-О-О, от 25.01.2012 N 131-О-О и др.

6. До 10 января 2014 г. для применения условно-досрочного освобождения была необходима совокупность двух обстоятельств: фактическое отбытие осужденным указанной в законе части наказания (ч. ч. 1 - 5 ст. 79, ст. 93 УК РФ) и признание судом осужденного не нуждающимся для своего исправления в полном отбывании назначенного наказания.

7. С 10 января 2014 г. в связи с изменениями, внесенными в ч. 1 ст. 79 УК РФ Федеральным законом от 28.12.2013 N 432-ФЗ " О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации в целях совершенствования прав потерпевших в уголовном судопроизводстве", для положительного решения вопроса об условно-досрочном освобождении наряду с указанными обстоятельствами требуется еще и возмещение вреда (полностью или частично), причиненного преступлением, в размере, определенном решением суда.

8. Производство в порядке гл. 47 УПК РФ традиционно делится на следующие этапы:

1) принятие соответствующего ходатайства (представления) и проведение подготовки к судебному разбирательству;

2) судебное разбирательство;

3) вынесение решения по существу ходатайства (представления).

9. При поступлении в суд ходатайства (представления) по вопросам, связанным с исполнением приговора, судья проверяет, подлежит ли оно рассмотрению в данном суде, подано ли оно надлежащим лицом, приложены ли к нему документы, необходимые для разрешения вопроса по существу, и копии соответствующих судебных решений. Если в поступивших материалах не содержится достаточных данных для рассмотрения ходатайства или представления и в судебном заседании восполнить их невозможно, суд в ходе подготовки к его рассмотрению возвращает эти материалы для соответствующего оформления. В случае отсутствия документов, которые обязаны представить администрация учреждения или органа, исполняющего наказание, суд не вправе отказать в принятии ходатайства осужденного, его законного представителя или адвоката. Суд оказывает содействие в сборе сведений, которые не могут быть получены или истребованы осужденным, его законным представителем или адвокатом либо администрацией учреждения или органа, исполняющего наказание.

10. Судья не вправе отказать осужденному в принятии ходатайства об условно-досрочном освобождении, пересмотре приговора и др., если последний выполнил все формальные условия подачи такого заявления. Все поданные с соблюдением формальных условий ходатайства подлежат рассмотрению по существу в судебном заседании с участием ходатайствующего, иное равноценно отказу осужденному в праве на доступ к правосудию.

11. Рассмотрение и разрешение всех вопросов, связанных с исполнением судебных решений, - форма правосудия, осуществляемая судьей единолично, как правило, в открытом судебном заседании. Рассмотрение вопросов, перечисленных в гл. 47 УПК РФ, в закрытом судебном заседании допускается только в случаях, предусмотренных ч. 2 ст. 241 УПК РФ.

12. Все участники процесса: физические лица (реабилитируемый, осужденный, его защитник, законный представитель, представитель, потерпевший, гражданский истец, гражданский ответчик), учреждения и органы должны быть извещены о дате, времени и месте судебного заседания заблаговременно, но не позднее чем за 14 суток до дня судебного заседания. В судебное заседание обычно вызываются представитель учреждения, исполняющего наказание, или компетентного органа, по представлению которого разрешается вопрос, связанный с исполнением наказания, и прокурор. В ходе подготовки к судебному заседанию суд решает вопросы о месте, дате и времени судебного заседания, об извещении участников судебного заседания, а в необходимых случаях - о форме участия осужденного в судебном заседании. Извещение участников судебного заседания допускается в том числе посредством sms -сообщения в случае их согласия на уведомление таким способом и при фиксации факта отправки и доставки sms -извещения адресату. Факт согласия на получение sms -извещения подтверждается распиской, в которой наряду с данными об участнике судопроизводства и его согласием на уведомление подобным способом указывается номер мобильного телефона, на который оно направляется.

13. Все вопросы о восстановлении иных прав реабилитированного, по аналогии с ч. 5 ст. 135 УПК РФ, рассматриваются судьей единолично в порядке, предусмотренном ст. 399 УПК РФ. Поводом к рассмотрению указанных вопросов является письменное ходатайство реабилитированного в суд по месту рассмотрения дела в первой инстанции, в том числе мировым судьей, независимо от того, какой судебной инстанцией был реабилитирован гражданин (п. 1 ст. 397 УПК РФ). В судебное заседание приглашается реабилитированный и представители сторон, чьи интересы могут быть затронуты восстановлением иных прав реабилитированного (представители администрации по месту работы или учебы, органов социального обеспечения, жилищно-коммунального хозяйства и т.п.). В судебном заседании вправе участвовать прокурор.

14. В случае несогласия реабилитированного с постановлением судьи в части восстановления в иных правах, он на основании ч. 1 ст. 138 УПК РФ вправе обратиться в суд в порядке гражданского судопроизводства. В соответствии с пп. 10 п. 1 ст. 333.36 НК РФ по спорам, связанным с возмещением ущерба, причиненного гражданину незаконным осуждением, незаконным привлечением к уголовной ответственности, незаконным применением в качестве меры пресечения заключения под стражу, лицо освобождается от уплаты государственной пошлины. Если дело завершилось реабилитацией лица в суде, то требование реабилитированного о возмещении убытков (о производстве выплат и возмещении вреда или о восстановлении иных прав) рассматривается по правилам, установленным для разрешения вопросов, связанных с исполнением приговоров, т.е. в порядке ст. 399 УПК РФ.

15. Основанием для рассмотрения вопросов о возмещении вреда реабилитированному, восстановлении его трудовых, пенсионных, жилищных и иных прав является ходатайство реабилитированного. При решении вопроса о производстве выплат из казны государства в судебное заседание приглашаются реабилитированный и представитель управления федерального казначейства Минфина России по субъектам РФ. На представителя управления возложены организация и ведение в судах дел от имени казны РФ. Неявка сторон в суд без уважительных причин не препятствует рассмотрению ходатайства по существу. В суде также вправе принять участие прокурор, который извещается о поступившем ходатайстве.

16. Копия постановления о производстве выплат или о возмещении вреда в течение трех суток со дня его вынесения заверяется гербовой печатью учреждения и направляется реабилитированному, а в случае его смерти - наследникам, родственникам или иждивенцам умершего, которые предъявляют этот документ в финансовый отдел местной администрации по месту своего жительства для получения чека. Чек выдается финансовым отделом не позднее пяти суток со дня предъявления копии указанного постановления.

17. Требования реабилитированного в части взыскания сумм, недополученных им в связи с задержкой присвоения ему очередного специального звания, признаются обоснованными.

18. Восстановление в трудовых правах означает ликвидацию отрицательных последствий, наступивших для реабилитированного в сфере трудовых отношений. В частности, время содержания под стражей, время отбывания наказания, а также время, в течение которого гражданин не работал в связи с отстранением от должности, засчитывается в общий трудовой стаж и в стаж работы по специальности. Это время включается в непрерывный стаж, если перерыв между днем вступления в законную силу оправдательного приговора либо вынесения постановления (определения) о прекращении уголовного дела и днем поступления на работу не превышает трех месяцев. В случае реабилитации гражданина, освобожденного от работы (должности) в связи с незаконным осуждением, ему предоставляется прежняя работа (должность). При невозможности восстановления лица в прежней должности (например, в случае ликвидации предприятия, учреждения, организации, сокращения должности и т.п.) ему предоставляется другая равноценная работа (должность). При этом предыдущая запись в трудовой книжке признается недействительной. По просьбе гражданина администрация обязана выдать работнику дубликат трудовой книжки без внесения в нее записи, признанной недействительной.

19. Восстановление в пенсионных правах означает ликвидацию отрицательных последствий, наступивших в сфере пенсионных отношений. Если ко дню обращения за пенсией реабилитированный не работает или получает заработную плату в меньших размерах, чем до осуждения, то по его просьбе пенсия назначается ему исходя из оклада (ставки) по должности (работе) на день вступления в законную силу оправдательного приговора либо вынесения постановления (определения) о прекращении уголовного дела. При назначении пенсии на льготных условиях или в льготных размерах зачтенное в трудовой стаж реабилитированному время отбывания наказания приравнивается по его выбору либо к работе, которая предшествовала незаконным действиям суда или правоохранительных органов, либо к работе, которая следовала за освобождением от уголовной ответственности или отбывания наказания. Гражданам, необоснованно привлеченным к уголовной ответственности, необоснованно репрессированным и впоследствии реабилитированным, время содержания под стражей, пребывания в местах заключения и ссылке засчитывается в страховой стаж наравне с периодами работы.

20. Восстановление в жилищных правах означает ликвидацию отрицательных последствий для реабилитированного лица в сфере жилищных отношений. В случае конфискации жилого помещения у такого лица ему предоставляется его жилплощадь либо равноценное благоустроенное жилое помещение. При исключении его из списка очередников на получение жилья он подлежит восстановлению в этой очереди.

21. Восстановление в иных правах может иметь место в связи с незаконным лишением воинских или иных званий (на основании ст. 48 УК РФ), а также орденов, медалей и т.п. Его исполнение производится тем органом государства, который присвоил соответствующее звание, классный чин и т.п. Судья суда, рассматривавшего дело по первой инстанции, в порядке, предусмотренном ст. 399 УПК РФ, принимает соответствующее постановление и обязан направить в государственный орган, присвоивший звание или классный чин, представление о восстановлении реабилитированного в специальном, почетном звании или классном чине. Кроме этого, реабилитированному предоставляется возможность восстановиться в учебном заведении, если он был исключен из такового в связи с незаконными действиями. Судья направляет копию постановления в администрацию учебного заведения по месту учебы реабилитированного о его реабилитации и восстановлении в учебном заведении.

22. Общим является правило о том, что при наличии ходатайства осужденного об участии в судебном заседании суд обязан обеспечить его участие в процессе. Такое ходатайство осужденного может быть им заявлено одновременно с его ходатайством по вопросам, связанным с исполнением приговора, либо в течение 10 суток со дня получения осужденным извещения о дате, времени и месте судебного заседания. Суды, как правило, не отказывают осужденным в праве лично участвовать в судебном разбирательстве (см. Определение Конституционного Суда РФ от 11.07.2006 N 351-О). Исключение из общего правила связано с участием осужденного в процессе при наличии у него психического расстройства. В этом случае вопрос о его участии решается судом. При наличии у осужденного психического расстройства участие адвоката-защитника обязательно.

23. Осужденный может осуществлять свои права с помощью адвоката-защитника. Согласно ст. 399 УПК РФ, предусматривающей порядок разрешения вопросов, связанных с исполнением приговора, при рассмотрении вопроса об условно-досрочном освобождении в судебном заседании вправе участвовать осужденный, потерпевший, его законный представитель и (или) представитель, прокурор. Кроме этого, в судебное заседание вызывается представитель исправительного учреждения.

24. При рассмотрении ходатайства об условно-досрочном освобождении суд по просьбе осужденного обеспечивает ему личное участие в судебном заседании либо посредством видеоконференц-связи для изложения своей позиции и представления в ее подтверждение необходимых сведений. При выявлении случаев рассмотрения вопроса о применении ст. 79 УК РФ в отсутствие осужденного, ходатайствовавшего об участии в судебном заседании, суды апелляционной инстанции отменяют постановления. Постановления отменяются и в связи с нарушением требований ч. 2 ст. 399 УПК РФ, обязывающей суды извещать осужденного о дате, времени и месте судебного заседания не позднее 14 суток до дня судебного заседания.

25. В 2013 году ст. 399 УПК РФ была дополнена ч. 2.1, предоставляющей потерпевшему, его законному представителю и (или) представителю право участвовать в судебном заседании при рассмотрении вопроса об условно-досрочном освобождении осужденного. Необеспечение судом указанного права потерпевшего, его законного представителя и (или) представителя расценивалось судами апелляционной инстанции как существенное нарушение уголовно-процессуального закона, влекущее отмену судебного решения. Следует иметь в виду трудности организационного характера, которые возникли у судов в связи с обеспечением данного права потерпевшего, его законного представителя и представителя. Часть проблем была решена путем принятия Федерального закона от 28.12.2013 N 432-ФЗ " О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации в целях совершенствования прав потерпевших в уголовном судопроизводстве", дополнившего ч. 2 ст. 42 УПК РФ новым пунктом. В соответствии с п. 21.1 ч. 2 ст. 42 УПК РФ потерпевший вправе на основании постановления, определения суда, принятого по заявленному до окончания прений сторон ходатайству потерпевшего, его законного представителя, представителя, получать информацию о прибытии осужденного к лишению свободы к месту отбывания наказания, в том числе при перемещении из одного исправительного учреждения в другое, о выездах осужденного за пределы учреждения, исполняющего наказание в виде лишения свободы, о времени освобождения осужденного из мест лишения свободы, а также быть извещенным о рассмотрении судом связанных с исполнением приговора вопросов об освобождении осужденного от наказания, об отсрочке исполнения приговора или о замене осужденному неотбытой части наказания более мягким видом наказания.

26. Изменения, внесенные в ст. 42 УПК РФ, фактически не имеют значения для разрешения вопроса об условно-досрочном освобождении осужденных по уголовным делам, обвинительные приговоры по которым были вынесены до вступления в силу нового закона, так как потерпевшие по таким делам не имели возможности сделать необходимое заявление.

27. Конституционный Суд РФ, проверив конституционность ч. 2.1 ст. 399 УПК РФ, Постановлением от 18.03.2014 N 5-П признал ее не соответствующей ст. ст. 17, 19, 46 и 50 Конституции РФ в той мере, в какой она, предполагая в качестве условия рассмотрения судом ходатайства осужденного об условно-досрочном освобождении от отбывания наказания обязательность подтверждения получения потерпевшим, его законным представителем и (или) представителем извещения, уведомляющего о дате, времени и месте предстоящего судебного заседания, в силу неопределенности механизма такого уведомления препятствует своевременному разрешению судом данного вопроса по существу.

При этом Конституционный Суд РФ указал, что впредь до внесения в действующее правовое регулирование надлежащих изменений извещения о дате, времени и месте проведения судебного заседания по вопросу об условно-досрочном освобождении осужденного от отбывания наказания направляются потерпевшим, их законным представителям и (или) представителям по адресам, имеющимся в распоряжении суда, указанным самими потерпевшими, их законными представителями и (или) представителями, а также адресам, указанным в материалах уголовного дела. Суд также вправе запросить необходимые сведения, если они отсутствуют в полученных им материалах, как у суда, в котором хранится уголовное дело, так и у администрации учреждения или органа, исполняющих наказание. При этом по общему правилу подтверждения вручения извещения не требуется, если сам суд не усматривает в нем необходимости, имея в виду получение от потерпевшего дополнительной информации по вопросу об условно-досрочном освобождении осужденного от отбывания наказания.

В целях реализации указанного Постановления Конституционного Суда РФ был принят Федеральный закон от 30.03.2015 N 62-ФЗ " О внесении изменений в Уголовно-процессуальный кодекс Российской Федерации и Уголовно-исполнительный кодекс Российской Федерации по вопросу участия потерпевших при рассмотрении судом вопросов, связанных с исполнением приговора", который в том числе внес изменения в ч. 2.1 комментируемой статьи.

28. В судебной практике возникали и иные вопросы, связанные с обеспечением судом права потерпевшего на участие в судебном заседании при рассмотрении материалов об условно-досрочном освобождении. Например, имел место случай неизвещения судом потерпевшего о дате, времени и месте судебного заседания на том основании, что при рассмотрении уголовного дела по существу его интересы представлял адвокат. Суд апелляционной инстанции отменил постановление, признав его незаконным.

29. Согласно ч. 4 ст. 399 УПК РФ осужденный может осуществлять свои права при рассмотрении вопросов, связанных с исполнением приговора, с помощью адвоката. В Постановлении Пленума Верховного Суда РФ от 20.12.2011 N 21 обращается внимание судов на то, что применительно к реализации осужденными права на судебную защиту уголовно-процессуальное и уголовно-исполнительное законодательство не содержит каких-либо изъятий или ограничений и не допускает понижения уровня гарантий права на судебную защиту для осужденных при разрешении судом вопросов, связанных с исполнением приговора.

Однако в практике имеют место случаи, когда материалы об условно-досрочном освобождении рассматривались судами с нарушением права осужденного на квалифицированную юридическую помощь.

В Обзоре судебной практики условно-досрочного освобождения от отбывания наказания, утвержденном Президиумом Верховного Суда РФ 29 апреля 2014 г., приводятся следующие примеры:

- в нарушение требований п. 3 ч. 1 ст. 51 УПК РФ Кежемский районный суд Красноярского края рассмотрел 17 мая 2013 г. ходатайство в отношении Л., который проявлял признаки умственной отсталости легкой степени, в связи с чем состоит на учете в психоневрологическом диспансере с диагнозом олигофрения, без участия адвоката;

- Псковский районный суд Псковской области рассмотрел 24 мая 2013 г. ходатайство в отношении М., имеющего заболевание, препятствующее общению без использования слухового аппарата, не обеспечив осужденного адвокатом;

- 20 декабря 2012 г. Зеленоградский районный суд Калининградской области и 6 декабря 2012 г. Железнодорожный районный суд г. Ростова-на-Дону рассмотрели ходатайства в отношении М. и Г. в отсутствие адвоката, не выяснив у осужденных, нуждаются ли они в услугах адвоката;

- 11 декабря 2012 г. Елизовский районный суд Камчатского края и 3 апреля 2013 г. Куйбышевский районный суд г. Самары рассмотрели ходатайства в отношении И. и П. без адвоката при отсутствии письменного отказа осужденных от адвоката;

- 25 февраля 2013 г. Холмогорский районный суд Архангельской области и 6 марта 2013 г. Октябрьский районный суд г. Владимира рассмотрели ходатайства об условно-досрочном освобождении С. и И. в отсутствие адвоката, не рассмотрев ходатайства осужденных о назначении им защитника. Судами вышестоящих инстанций все указанные судебные постановления были отменены.

30. В указанном Обзоре было отмечено также следующее. В судебном заседании, как правило, участвовали прокурор и представитель исправительного учреждения. Случаи рассмотрения материалов об условно-досрочном освобождении в их отсутствие, как свидетельствует судебная практика, единичны. Рассмотрение судом ходатайства об условно-досрочном освобождении в отсутствие прокурора имело место только при наличии данных о своевременном извещении прокурора и отсутствии сведений об уважительной причине неявки прокурора в судебное заседание. При этом выяснялось мнение других участников судебного заседания о возможности рассмотрения материала в отсутствие прокурора.

31. В отсутствие представителя исправительного учреждения материалы об условно-досрочном освобождении рассматриваются, если от представителя поступило заявление о рассмотрении ходатайства без его участия, либо когда ни такого заявления, ни заявления об отложении судебного заседания не было, однако имелись сведения о надлежащем уведомлении администрации исправительного учреждения о дате, времени и месте судебного заседания и учреждением представлены в суд достаточные характеризующие осужденного данные, не требующие разъяснений со стороны администрации учреждения.

32. В связи с изменениями, внесенными в 2013 году в ч. 3 ст. 30 УПК РФ, и с учетом положений ст. 4 УПК РФ о действии уголовно-процессуального закона, в настоящее время в апелляционном порядке материалы об условно-досрочном освобождении рассматриваются судьей Верховного суда Республики, краевого или областного суда, суда города федерального значения, суда автономной области, суда автономного округа, окружного (флотского) военного суда единолично.

33. При рассмотрении вопросов, указанных в п. п. 4 и 5 ст. 397 УПК РФ, в судебном заседании вправе участвовать потерпевший, его законный представитель и (или) представитель. Гражданский истец и гражданский ответчик могут быть вызваны в судебное заседание, если подлежащий разрешению вопрос касается исполнения приговора в части гражданского иска. Все участники процесса могут участвовать в судебном заседании непосредственно либо путем использования систем видеоконференц-связи. Вопрос о форме их участия в судебном разбирательстве решается судом. Суду только вменяется в обязанность известить потерпевшего, гражданского истца и гражданского ответчика (их представителей) о возможности использования систем видеоконференц-связи. Неявка потерпевшего, его законного представителя и (или) представителя, гражданского истца и гражданского ответчика, своевременно извещенных о дате, времени и месте судебного заседания и не настаивающих на своем участии в нем, не является препятствием для проведения судебного заседания.

34. Все участники процесса вправе знакомиться с представленными в суд материалами, участвовать в их рассмотрении, заявлять ходатайства и отводы, давать объяснения, представлять документы.

35. Судебное разбирательство начинается с разъяснения судом участникам процесса их прав, обязанностей и ответственности, судом обеспечивается возможность осуществления этих прав (ч. 1 ст. 11 УПК РФ). После этого выслушиваются: объяснения лица, подавшего ходатайства, либо доклад представителя учреждения (органа), внесшего представление. Затем исследуются представленные материалы, выслушиваются объяснения лиц, явившихся в судебное заседание, мнение прокурора, после чего судья выносит постановление. Детальный регламент действий участников процесса, а также суда в гл. 47 УПК РФ отсутствует. Некоторые рекомендации по осуществлению данного вида производства содержатся в Постановлении Пленума Верховного Суда РФ от 20.12.2011 N 21.

36. Если в ходе рассмотрения судом представления об отмене условного осуждения в соответствии с ч. 3 ст. 74 УК РФ будет установлено, что факты нарушения условно осужденным общественного порядка или неисполнения возложенных на него судом обязанностей не носили систематического характера, он принял меры к трудоустройству, к прохождению курса лечения от алкоголизма, наркомании и т.п., не скрывался от контроля, то суд вправе с учетом мнения представителя уголовно-исполнительной инспекции (представителя командования воинской части) и прокурора, при его участии в судебном заседании, не отменяя условного осуждения, продлить условно осужденному испытательный срок (ч. 2 ст. 74 УК РФ).

37. При рассмотрении вопроса, указанного в п. 7 ст. 397 УПК РФ, когда условно осужденному назначен дополнительный вид наказания и до истечения испытательного срока он своим поведением доказал свое исправление, суд принимает решение об отмене условного осуждения и о снятии с осужденного судимости (ч. 1 ст. 74 УК РФ) лишь после отбытия им дополнительного наказания.

38. По делам об отмене условного осуждения со снятием судимости к материалам, поступившим в суды, с представлением уголовно-исполнительных инспекций, часто прилагаются и заявления осужденных, ходатайствующих об этом же. Закон не содержит запрета на непосредственное обращение условно осужденного с соответствующим ходатайством вне зависимости от наличия аналогичного обращения органа, ведающего вопросами исполнения приговора (см. Определение Конституционного Суда от 04.11.2004 N 342-О).

39. Суд может отменить частично ограничения, установленные в соответствии со ст. 53 УК РФ осужденному к наказанию в виде ограничения свободы, а равно их дополнить. При разрешении данных вопросов следует иметь в виду, что в силу ч. 3 ст. 58 УИК РФ суд, принимая решение о дополнении ранее установленных осужденному ограничений, должен выяснить: какие именно нарушения, указанные в ч. 1 ст. 58 УИК РФ, им допущены; какие обстоятельства свидетельствуют о целесообразности такого решения (например, осужденный отрицательно характеризуется, имеет склонность к употреблению спиртных напитков), и указать в постановлении мотивы принятого решения.

40. Положения ч. 1 ст. 399 УПК РФ не ограничивают право осужденного на обращение в суд с ходатайствами об изменении вида исправительного учреждения, назначенного по приговору суда (п. 3 ст. 397 УПК РФ), о замене неотбытой части наказания более мягким видом наказания (п. 5 ст. 397 УПК РФ), об отмене условного осуждения и о снятии судимости (п. 7 ст. 397 УПК РФ, ч. 1 ст. 74 УК РФ).

41. Положение п. 2 ч. 1 ст. 399 УПК РФ не исключает право уполномоченных государственных органов и должностных лиц независимо от наличия ходатайства осужденного обращаться в суд с представлением о приведении вынесенного по уголовному делу приговора в соответствие с новым уголовным законом, устраняющим преступность деяния, смягчающим наказание или иным образом улучшающим положение лица, совершившего преступление (п. 13 ст. 397 УПК РФ).

42. С учетом положений ч. 4 ст. 399 УПК РФ о том, что осужденный может осуществлять свои права с помощью адвоката, вопросы, связанные с исполнением приговора, могут рассматриваться судом по ходатайству адвоката.

43. В отношении осужденного, страдающего расстройством сексуального предпочтения (педофилией), не исключающим вменяемости, и совершившего в возрасте старше 18 лет преступление против половой неприкосновенности несовершеннолетнего, не достигшего 14-летнего возраста, суды, исходя из положений ч. 4.1 ст. 79 УК РФ, учитывают применение к осужденному принудительных мер медицинского характера, его отношение к лечению и результаты судебно-психиатрической экспертизы. Если комиссия судебных экспертов-психиатров приходит к выводу об отсутствии в поведении осужденного признаков указанного расстройства и признает осужденного не нуждающимся в применении принудительного лечения, суды при наличии других данных о том, что лицо для своего исправления не нуждается в дальнейшем отбывании наказания, как правило, удовлетворяют ходатайство об условно-досрочном освобождении такого осужденного. В том случае, когда эксперты приходят к противоположному выводу, суды при наличии совокупности других данных о том, что осужденный для своего исправления нуждается в дальнейшем отбывании наказания, отказывают в удовлетворении ходатайства об условно-досрочном освобождении такого лица.

44. Проведение судебно-психиатрической экспертизы на стадии исполнения приговора в отношении данной категории лиц предусмотрено ч. 2.1 ст. 102 УК РФ. В соответствии с этой нормой закона вне зависимости от времени последнего освидетельствования и от принятого решения о прекращении применения принудительных мер медицинского характера суд на основании внесенного не позднее чем за шесть месяцев до истечения срока исполнения наказания ходатайства администрации учреждения, исполняющего наказание, назначает судебно-психиатрическую экспертизу в отношении лица, указанного в п. " д" ч. 1 ст. 97 УК РФ, в целях решения вопроса о необходимости применения к нему принудительных мер медицинского характера в период условно-досрочного освобождения или в период отбывания более мягкого вида наказания, а также после отбытия наказания. Суд на основании заключения судебно-психиатрической экспертизы может назначить принудительную меру медицинского характера, предусмотренную п. " а" ч. 1 ст. 99 УК РФ, или прекратить ее применение.

Если осужденный отказывался от прохождения судебно-психиатрической экспертизы, то считается, что суды правомерно отказывают в удовлетворении ходатайства об условно-досрочном освобождении этого лица.

В судебной практике возник вопрос о том, требуется ли проведение такой же экспертизы в отношении лиц, совершивших преступление против половой неприкосновенности несовершеннолетнего, не достигшего 14-летнего возраста, в несовершеннолетнем возрасте. При этом, например, суд Еврейской автономной области указал, что суды области рассматривают вопросы об условно-досрочном освобождении таких осужденных без проведения судебно-психиатрической экспертизы, поскольку в ст. 93 УК РФ такое требование не содержится. Считается, что указанная практика судов является правильной, так как ни п. " д" ч. 1 ст. 97 УК РФ, к которому отсылает ч. 2.1 ст. 102 УК РФ, ни другие нормы не предусматривают возможность назначения принудительных мер медицинского характера лицам, страдающим расстройством сексуального предпочтения и совершившим названные преступления в возрасте до 18 лет.

45. Существует вопрос относительно обязанности администрации исправительного учреждения в силу положений ч. 4.1 ст. 79, ч. 2.1 ст. 102 УК РФ и п. 4.2 ст. 397 УПК РФ направлять в суд ходатайство о назначении судебно-психиатрической экспертизы в отношении осужденных, совершивших преступления до принятия Федерального закона от 29.02.2012 N 14-ФЗ " О внесении изменений в Уголовный кодекс Российской Федерации и отдельные законодательные акты Российской Федерации в целях усиления ответственности за преступления сексуального характера, совершенные в отношении несовершеннолетних", о дополнении ст. ст. 79, 102 УК РФ и ст. 397 УПК РФ указанными частями. Участникам процесса необходимо иметь в виду положения ч. 2 ст. 4 названного Закона, в соответствии с которой действие положений ч. 2.1 ст. 102 УК РФ распространяется на осужденных к лишению свободы за преступления против половой неприкосновенности несовершеннолетних, не достигших 14-летнего возраста, совершенные до дня вступления в силу указанного Закона.

46. Особенности правового регулирования заключения под стражу осужденного, скрывающегося в целях уклонения от отбывания наказания, заключаются в следующем. Нормы, которыми должны руководствоваться участники производства по делам о замене наказания в связи с уклонением осужденного от его отбывания при рассмотрении вопроса о заключении под стражу скрывшегося осужденного, закреплены в ч. 4.1 ст. 396, п. п. 18 и 18.1 ст. 397, п. 3 ч. 1 ст. 399 УПК РФ.

47. В судебном порядке заключение под стражу осужденного, скрывшегося в целях уклонения от отбывания наказания в виде штрафа, обязательных работ, исправительных работ либо ограничения свободы, возможно до момента рассмотрения судьей вопроса о замене указанных видов наказания. Заключение под стражу осужденного возможно как в случаях внесения в суд представления о замене перечисленных наказаний лишением свободы, так и другим более суровым, в сравнении с назначенным, наказанием. Осужденный к лишению свободы с отбыванием наказания в колонии-поселении может заключаться судом под стражу при уклонении от получения предписания о направлении к месту отбывания наказания или неприбытии к месту отбывания наказания в установленный в предписании срок.

48. Предусматривая отмену условного осуждения, условно-досрочного освобождения, отсрочки отбывания наказания с последующим направлением осужденного для отбывания лишения свободы в исправительную колонию, закон не распространяет возможность заключения под стражу на эту категорию осужденных до рассмотрения вопроса об отмене условного осуждения или условно-досрочного освобождения.

49. Срок заключения под стражу не может превышать 30 суток, в него не включается срок задержания осужденного на основании ч. 2 ст. 30, ч. 4 ст. 32, ч. 4 ст. 46, ч. 6 ст. 58, ч. 4 ст. 60.2, ч. 2 ст. 60.17, ч. 6 ст. 75.1 УИК РФ.

50. Представление о заключении под стражу осужденного, уклоняющегося от отбывания наказания, вносится в суд органом внутренних дел или учреждением (органом) уголовно-исполнительной системы по месту задержания осужденного. В ч. 4.1 ст. 396 УПК РФ прямо указывается на то, что вопросы, предусмотренные п. п. 18 и 18.1 ст. 397 УПК РФ, разрешаются судом по месту задержания осужденного. Если осужденный не задерживался с помещением его в изолятор временного содержания, а установлен и обнаружен по месту фактического нахождения, представление о заключении его под стражу вносится в суд по месту его обнаружения. Вывод о том, что заключение под стражу осужденного, уклоняющегося от отбывания наказания, может применяться только при необходимости продления срока временного ограничения свободы уже задержанного с помещением в изолятор временного содержания осужденного, однозначно не вытекает из уголовно-процессуальных норм, посвященных этому виду ареста.

51. В УПК РФ отсутствует положение, в соответствии с которым порядок рассмотрения ходатайства органа расследования о заключении под стражу подозреваемого и обвиняемого в той части, в какой это представляется возможным, распространяется на случаи рассмотрения представлений о заключении под стражу осужденного при исполнении приговора. В связи с этим использование процедуры, прописанной в ст. 108 УПК РФ, при практическом применении п. п. 18 и 18.1 ст. 397 УПК РФ, т.е. по аналогии, спорно, когда применение правил ст. 108 УПК РФ, а не гл. 47 УПК РФ ухудшает положение осужденного (например, при установлении сокращенного срока (трех суток) апелляционного обжалования).

52. Уголовно-исполнительный кодекс РФ также регулирует отношения, возникающие при пресечении уклонения осужденного от отбывания наказания путем ограничения его свободы до рассмотрения судом вопроса о замене наказания. Однако если в п. п. 18 и 18.1 ст. 397 УПК РФ говорится о заключении под стражу осужденного, то в ч. 2 ст. 30, ч. 4 ст. 32, ч. 4 ст. 46, ч. 6 ст. 58, ч. 4 ст. 60.2, ч. 2 ст. 60.17, ч. 6 ст. 75.1 УИК РФ указывается на возможность его задержания. Конструкция норм УИК РФ о задержании осужденного, уклоняющегося от отбывания наказания, выглядит следующим образом: установлен первоначальный 48-часовой срок задержания с правом его продления до 30 суток. Несмотря на терминологическую несогласованность указанных норм УПК РФ и УИК РФ, в этом случае речь идет об одних и тех же событиях. Фактически нормы о продлении срока задержания, закрепленные в ч. 2 ст. 30, ч. 4 ст. 32, ч. 4 ст. 46, ч. 6 ст. 58, ч. 4 ст. 60.2, ч. 2 ст. 60.17, ч. 6 ст. 75.1 УИК РФ, подразумевают заключение под стражу осужденного, предусмотренное в п. 18 ст. 397 УПК РФ. Если воспринимать нормы УПК РФ и УИК РФ в совокупности, в системной взаимосвязи, то срок задержания не должен включаться в 30-суточный срок заключения под стражу.

53. В отдельные статьи УИК РФ, регулирующие порядок и условия исполнения конкретных видов наказаний, включены положения не только о задержании, но и о заключении под стражу осужденного, уклоняющегося от отбывания наказания. В ч. 7 ст. 58, ч. 5 ст. 60.2 УИК РФ указывается, что после задержания осужденного к ограничению свободы или принудительным работам суд в порядке ст. 397 УПК РФ принимает решение о заключении под стражу и замене наказания лишением свободы.

54. В ч. 4 ст. 75.1 УИК РФ предусмотрено, что по решению суда осужденный к лишению свободы с отбыванием наказания в колонии-поселении может быть заключен под стражу и направлен в колонию-поселение под конвоем в случае уклонения от суда, нарушения им меры пресечения или отсутствия у него постоянного места жительства на территории Российской Федерации. В Постановлении Пленума Верховного Суда РФ от 20.12.2011 N 21 и Постановлении Пленума Верховного Суда РФ от 19.12.2013 N 41 особенности задержания и заключения под стражу осужденного, уклоняющегося от отбывания наказания, отдельно не разъясняются. В п. 5 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 20.12.2011 N 21 разъяснен порядок зачета времени содержания под стражей в срок отбывания осужденным наказания в виде лишения свободы, которым заменены обязательные, исправительные работы, ограничение свободы.

55. В соответствии с положениями ч. 1 ст. 396 УПК РФ вопрос определения судьбы вещественных доказательств и имущества, на которое был наложен арест, разрешается судом, постановившим приговор. Если вопрос определения судьбы вещественных доказательств и имущества, на которое был наложен арест, по уголовному делу не затрагивает существа приговора, не влечет за собой ухудшение положения осужденного, он может быть рассмотрен по инициативе суда, постановившего приговор.

Например, Судебная коллегия по уголовным делам Верховного Суда РФ рассмотрела кассационную жалобу адвоката Г. на постановление Московского городского суда, которым было принято решение по вещественным доказательствам: оставить арест на принадлежащие осужденным деньги и ценные вещи до рассмотрения гражданских исков потерпевших.

При исполнении этого приговора перед судом был постановлен вопрос о решении судьбы вещественных доказательств с учетом того, что по делу заявлены, но не рассмотрены гражданские иски. Суд постановил оставить изъятое имущество под арестом до рассмотрения гражданских исков. В кассационной жалобе адвокат Г. просил постановление суда отменить и возвратить М. изъятые у него деньги и ценности, ссылаясь на то, что сотрудник канцелярии суда не вправе инициировать вопрос, возникающий при исполнении приговора. В суд не были вызваны М. и его защитник. Этот вопрос должен быть решен при постановлении приговора.

Судебная коллегия не нашла оснований к отмене данного постановления суда, указав следующее. Вопрос о судьбе вещественных доказательств должен быть решен в приговоре, и суд указал в приговоре, что часть из них следует хранить до разрешения гражданских исков. Затем по докладной записке сотрудника канцелярии суда, исполнявшей приговор, суд принял решение по поводу всех изъятых у осужденных ценностей до решения вопросов по всем искам потерпевших. Такое решение является правильным. В соответствии с п. 15 ст. 397 УПК РФ сомнения и неясности вследствие недостатка приговора, не ухудшающие положение осужденного, когда недостатки очевидны и не вызывают никаких сомнений, могут быть устранены самим судом. Вопрос об участии осужденного с учетом конкретных обстоятельств дела может разрешаться судом. В данном случае суд решил устранить очевидный недостаток приговора без участия осужденного, что не противоречит закону.