Эмиссия акций и иных ЦБ АО

Эмиссия – последовательность действий эмитента по размещению эмиссионных ЦБ (ст. 2 ФЗ «О РЦБ»).

Правовая природа:

1 точка зрения: cделка, т.е. одностороннее действие, направленное на ВИП (Брагинский, В.К. Андреев);

2 точка зрения: шире чем просто сделка – совокупность сделок, административных и организационно - распорядительных действий, направленных на размещение ЦБ (Г.Н. Шевченко, А.Ю. Синенко).

Термины, которые путают с эмиссией:

Размещение – один из 5 этапов эмиссии => отчуждение ЦБ первым правообладателям.

IPO (Initial Public Offering) – «первая публичная продажа» => не правовой для РФ термин, означает эмиссию новых акций + сопутствующие ей действия: рекламные, маркетинговые и т.д.

Также в РФ в понятие IPO нектороые включают:

SPO (Secondary Public Offering) — вторичное публичное предложение акций основного выпуска (акции существующих акционеров) неограниченному кругу лиц (пример, гос-во владее акциями компании и решает продать. При IPO – сразу выпускаются акции на рынок).

!!! Отличать SPO от follow - on (доразмещение, дополнительный выпуск акций) – сначало было IPO или SPO, а потом доразместили ещё акции, а при SPO акции сначала размещаются между определённой группой лиц (чаще всего создателями), а потом выпускают на рынок.

Правовая основа:

· ГК

· ФЗ «О РЦБ»;

· ФЗ «Об АО» (Глава 5);

· Стандарты эмиссии ЦБ и регистрации проспектов ЦБ (Приказ ФСФР от 25.01.2007 № 07-4/пз-н) => основной акт, регулирующий эмиссию;

· Положение о раскрытии информации эмитентами эмиссионных ЦБ (Приказ ФСФР от 10.10.2006 № 06-117/пз-н)

· Порядок присвоения государственных регистрационных номеров выпускам эмиссионных ЦБ (Приказ ФСФР от 13.05.2007 № 07-23/пз-н)

· Распоряжение ФКЦБ[3] от 01.04.2003 № 03-606/р «О государственной регистрации ФКЦБ выпусков эмиссионных ЦБ».

· Постановление о порядке приостановления эмиссии и признания выпуска ЦБ несостоявшимися или недействительными (Постановление ФКЦБ от 31.12.1997 № 45)

Эмиссионные и корпоративные ЦБ

Эмиссионная ЦБ - любая ценная бумага, в том числе бездокументарная, которая характеризуется одновременно следующими признаками:

1) закрепляет совокупность имущественных и неимущественных прав, подлежащих удостоверению, уступке и безусловному осуществлению;

2) размещается выпусками;

3) имеет равные объем и сроки осуществления прав внутри одного выпуска вне зависимости от времени приобретения ценной бумаги.

Именные => только в бездокументарной форме, за исключением случаев в ФЗ (ст. 16 ФЗ) => документ: решение о выпуске (ст. 18 ФЗ).

На предъявителя => только в документарной форме (ст. 16 ФЗ) => документы: решение о выпуске + сертификат (ст.18 ФЗ)

Виды корпоративных эмиссионных ЦБ (т.е. выпускаемых корпорациями) (в ст. 2 ФЗ «О РЦБ»):

1. Акция – бездокументарная, именная эмиссионная ЦБ, закрепляющая права владельца - акционера на получение части прибыли акционерного общества в виде дивидендов + на участие в управлении АО + на часть имущества, остающегося после его ликвидации.

2. Облигация - эмиссионная ЦБ, закрепляющая право ее владельца на получение от эмитента облигации в предусмотренный в ней срок ее номинальной стоимости или иного имущественного эквивалента. Облигация может также предусматривать право ее владельца на получение фиксированного в ней процента от номинальной стоимости облигации либо иные имущественные права. Доходом по облигации являются процент и/или дисконт.

Биржевая облигация – особый вид облигаций, не требующий регистрации выпуска и проспекта. Цель: максимально быстро привлечь средства, без процедуры регистрации. Однако ограничена сфера применения: эмитент – ОАО существующее более 3 лет, акции которого включены в котровальный списко фондовой биржи; размещение только путём открытой подписки на торгах фондовой биржи (ст. 27.5-2 ФЗ).

3. Опцион эмитента - именная эмиссионная ЦБ, закрепляющая право ее владельца на покупку в предусмотренный в ней срок и/или при наступлении указанных в ней обстоятельств определенного количества акций эмитента такого опциона по цене, определенной в опционе эмитента.

4. Российские депозтарные распики (ст. 26-5.3 ФЗ) – эмиссионная ЦБ, эмитируемая депозитарием, который соответствует требованиям законодательства (например, достаточность собственных средств д.б. более 200 млн. рублей, а для обычных депозитариев всего лишь 60 млн. р.; дествует на рынке более 3 лет). Предоставляет владельцу пользоваться правами по акциям и облигациям иностранного эмитента, при этом эти акции или облигации депонируются у эмитента-депозитария.

ADR – американские депозитарные расписки, которые эмитируются американскими банками (95% Bank of New York, Citibank, J. P. Morgan Chase) и предоставляют владельцам права на акции иностранных компаний. Появились в 1927 году => UK запретила вывозить английские акции за границу, а американцы хотели, чтобы английские акции обращались на американском фондовом рынке.

GDR – европейские депозитарные расписики.

Цель: инструмент, позволяющий организовать обращение ЦБ за пределами юрисдикции, где был проведен их выпуск. Депозитарные расписки нужны для проникновения на американский и европейский рынок иностранным компаниям. Национальные ЦБ не обращаются на американском и европейском рынке, поэтому чтобы привлечь американских и европейских инвесторов нужно использовать ADR и GDR.

Процедура эмиссии

2 порядка эмиссии:

1) общий порядок (5 этапов):

I. принятие эмитентом решения о размещении ЦБ;

II. утверждение решения о выпуске ЦБ (дополнительном выпуске);

III. государственная регистрация выпуска (дополнительного выпуска);

IV. размещение ЦБ;

V. государственная регистрация отчёта об итогах выпуска ЦБ или предоставление в регистрирующий орган уведомления об итогах выпуска.

2) спецальный порядок (п.5 ст. 19 ФЗ)

Когда применяется:

1. размещение ЦБ путём открытой подписки

2. размещение ЦБ путём закрытой подписки, среди круга лиц, число которых превышает 500 (включая тех, кто имеет преимущественное право на покупку ЦБ).

3. по усмотрению эмитента

2 особенности:

а) Нужно регистрировать проспект ЦБ на III этапе (в проспект входит информация об эмитенте: кто управляет, финансовое состояние и т.д. в ст. 22 ФЗ);

б) Каждый этап сопровождается раскрытием информации.

Этапы эмиссии.

I. принятие эмитентом решения о размещении ЦБ;

Решение о размещении зависит от вида размещения.

6 видов размещения:

1) размещение при учреждении АО

2) размещение путём распределения среди акционеров;

3) конвертация при изменении номинальной стоимости;

4) размещение путём подписки;

5) конвертация в акции конвертируемых ЦБ;

6) размещение через реорганизацию ЮЛ

=> принимаются следующие виды решений о размещении (см. Стандарты эмиссии):

1) решение об учреждении АО

2) решение об увеличении уставного капитала АО путем размещения дополнительных акций

3) решение об увеличении уставного капитала путем увеличения номинальной стоимости акций

4) решение об уменьшении уставного капиала путем уменьшения номинальной стоимости акций

5) решение о внесении дополнений в Устав, касающихся объёма прав, предоставляемых привилегированными акциями

6) решение о консолидации акций

7) решение о дроблении акций

8) решение об увеличении уставного капитала АО путем размещения дополнительных акций через конвертацию облигаций и опционов

9) решение о реорганизации

Кто принимает?

В большинстве ситуаций ОС.

II. утверждение решения о выпуске ЦБ (дополнительном выпуске);

Решение о выпуске (ст. 2 ФЗ) – документ, содержащий данные, достаточные для установления объёма прав, закреплённых ЦБ => утверждается на основании и всоответствии с решением о размещении.

Содержание (ст. 17)

Кто принимает? (ст. 17)

Для ХО: СД, если нет, то ОС

Для иных ЮЛ: высший орган управления, если иное не предусмотрено ФЗ.

Срок принятия: 6 месяцев с момента принятия решения о размещении (п.2.3.3. Стандартов эмиссии)

III. государственная регистрация выпуска (дополнительного выпуска);

Мера контроля.

При общем порядке регистрируется выпуск, при специальном порядке: выпуск + проспект ЦБ.

Общее правило: запрещено размещение ЦБ до государственной регистрации выпуска.

Исключения:

1. размещение акций через создание АО, через реорганизацию (слияние, разделение, выделение, преобразование) => размещение до регистрации, а регистрация отчёта об итогах выпуска одновременно с регистрацией выпуска.

2. размещение ЦБ через реорганизацию (разделение, выделение) осуществляется одновременно со слиянием или с присоединением => размещение ЦБ АО, созданных в результате разделения или выделения, осуществляется без регистрации выпуска ЦБ и отчета об итогах выпуска.

3.размещение биржевых облигаций.

Регистрирующий орган (п.1 ст. 20 ФЗ)

Общее правило: ФСФР.

Для кредитных организаций: ЦБ РФ.

Регистриующий орган ведёт реестр эмиссионных ЦБ.

Процедруа регистрации:

Заявление от эмитента + решение о выпуске + решение о размещении + иные документы (п.2 ст. 20 ФЗ + п. 2.4.2. Стандартов эмиссии).

Все документы подаются в течение 3 месяцев с момента утверждения решения о выпуске + если проспект, то в течение 1 месяца с утверждения проспекта.

Срок регистрации 30 дней с момента предоставления документов. ФСФР может провести проверку документов, тогда max срок будет 60 дней.

Основания для отказа в регистрации (ст. 21 ФЗ):

а) нарушение эмитентом требований законодательства РФ о ЦБ;

б) несоответствие документов и состава содержащихся в них сведений требованиям ФЗ и акта ФСФР;

в) непредставление в течение 30 дней по запросу регистрирующего органа всех документов, необходимых для государственной регистрации выпуска или регистрации проспекта;

г) несоответствие финансового консультанта, подписавшег проспект, требования ФЗ;

д) внесение в проспект или решение о выпуске, иные документы ложных сведений либо сведений, не соответствующих действительности (недостоверных сведений).

По итогам регистрации выпуску присваивается индивидуальный номер. Если дополнительный выпуск => номер основного выпуска + код допвыпуска (п.4 ст. 20 ФЗ).

Общее правило: запрещено соврешать сделки с эмиссионными ЦБ до государсвенной регистрации выпуска.

Исключения: договоры об организации размещения ЦБ между эмитентом и андеррайтерами, а также между андеррайтерам[4].

Не может быть осуществлена регистрация акций:

1) до полной оплаты уставного капитала АО-эмитента (исключение: выпуск акций при учреждении АО)

2) до государственной регистрации отчётов об итогах всех зарегистрированных ранее выпусков;

3) до государственной регистрации в уставе эмитента положений о номинальной стоимости и количестве объявлены акций соответствующих категорий, а также закрепляемых ими прав (если размещаются дополнительные акции);

4) если увеличение АО-эмитента осуществляется для покрытия понесённых убытков.

IV. размещение ЦБ;

Размещение – отчуждение эмиссионных ЦБ первым владельцам, путём заключения ГП сделок (ст. 2 ФЗ «О РЦБ»).

(?) Первичное или производное основание приобретения права собственности?

С одной стороны производное => т.к. договор – производное основание.

С другой стороны первичное => т.к. у эмитента прав из ЦБ не возникает, у него лишь права на ЦБ.

=> двойственная природа, но права из ЦБ + права на ЦБ возникают только у первичных приобретателей.

6 видов размещения:

1) размещение при учреждении АО

2) размещение путём распределения среди акционеров;

3) конвертация при изменении номинальной стоимости;

4) размещение путём подписки;

5) конвертация в акции конвертируемых ЦБ;

6) размещение через реорганизацию ЮЛ

2 типа размещения по подпискам:

1) закрытая подписка – размещение среди заранее известного круга лиц, который определён в решении о выпуске;

2) открытая подписка – размещение среди неограниченного круга лиц.

Общие правила (ст. 24 ФЗ «О РЦБ»):

1) эмитент может начинать размещение только после государственной регистрации выпуска, кроме исключений (ст. 24 ФЗ)

2) количество размещаемых ЦБ не може превышать кол-ва, указанного в решении о выпуске;

3) эмитент обязан завершить размещение выпускаемых ЦБ не позднее 1 года с даты государственной регистрации выпуска.