Правила тонкой капитализации

(Ограничение в вычетах затрат на выплату процентного дохода)

Правила тонкой капитализации применяются в целях ограничения величины затрат на выплату процентного дохода, которую компании могут вычитать из налогооблагаемого дохода, понесенных в отношении некоторых долговых обязательств.

Принципы, лежащие в основе Правил тонкой капитализации

В целом, ограничения вычитаемых затрат по выплате процентного дохода, которые вводят в действие, когда компания считается «тонко» капитализированной, обычно касается только тех ситуаций, при которых акционерам или прочим лицам, зависимым от компании, выплачивается процентный доход. Эти правила обычно не применяются для ограничения подлежащих вычету других затрат, связанных в выплатой процентного дохода.

Идея, лежащая в основе правил тонкой капитализации, предполагает, что компания не в состоянии осуществлять операции без наличия достаточного собственного капитала. «Акционерный капитал» является капиталом компании, который образовался благодаря вкладам его владельцев (или который образовался в результате реинвестирования дохода в капитал компании). Акционерный капитал представляет собой сумму средств, подвергаемую риску, и находящуюся в распоряжении коммерческого предприятия, связанного с риском. Владельцы процентного дохода на вложенный капитал получают ценные бумаги в виде акций, и они вправе участвовать в доходах компании, получая дивиденды, которые периодически объявляются и выплачиваются акционерам. Дивиденды не являются затратной статьей компании, и менее всего они могут относится к вычитаемым затратам. Скорее всего, благодаря им владельцы компании получают возможность извлекать свою долю прибыли из своей компании.

Величина акционерного капитала в виде вкладов владельцев репрезентирует величину «риска», о которой договорились владельцы вкладов. При ликвидации компании владельцы таких вкладов получают свои деньги обратно в самую последнюю очередь. Им компенсируют лишь ту часть их вкладов, которая остается после уплаты всем остальным кредиторам этой компании. Иными словами, существующий риск заключается в том, что, если компания плохо управляла своими операциями, у нее окажется недостаточно средств для компенсирования вкладов акционеров.

Достижение значительной величины акционерного капитала отвечает интересам компании. Это позволяет ей занимать привилегированное положение при изыскании финансовых средств у других источников. Важно, чтобы заимодавцы или кредитные организации были убеждены в наличии у компании необходимых финансовых ресурсов и высокой степени готовности для компенсации вкладов акционеров на случай банкротства компании или ее ликвидации в силу других причин.

Ситуация, связанная с «задолженностью», обладает совершенно иной природой. Расчеты с кредиторами компании обладают более высоким приоритетом в случае ликвидации компании. Иными словами, они несут меньший риск в отношении своих инвестиций в компанию в силу самой природы таких инвестиций. Однако, затраты, связанные с финансированием, относятся к производственным затратам, которые подлежат вычету из налогооблагаемого дохода. При отсутствии всяких ограничений, чем выше затраты компании на выплату процентного дохода, тем меньше величина ее налогооблагаемого дохода.

Владельцы компании испытывают большой соблазн структурирования своих инвестиций в виде выгодного для них отношения задолженности к собственному капиталу. Они будут пытаться выдавать максимальную величину своих инвестиций за ту или иную форму долговых обязательств перед кредиторами, с тем чтобы компания по крайней мере могла вычесть затраты, связанные с выплатами этим кредиторам, в форме выплаты процентного дохода, а не дивидендов. Однако, образование слишком высоких долговых обязательств по отношению к собственному капиталу, создает для компании неблагоприятное реноме в глазах ее инвесторов и кредиторов. Поэтому, можно сказать, что «хорошее самочувствие» баланса компании выступает в качестве противодействия стремлению акционеров заполучить ценные бумаги по долговым обязательствам компании, а не только ее акции.

Правила тонкой капитализации используются для решения проблемы налогообложения затрат, связанных с выплатой процентного дохода, когда отношение задолженности к собственному капиталу компании превышает величину, которая считается установленной в качестве допустимого уровня. Вообще говоря, повышенный процентный доход, выплачиваемый акционерам, может быть представлен в виде дивиденда, и по этой причине он может не вычитаться компанией. В некоторых случаях идея тонкой капитализации получает более широкое толкование, которое включает ее применение в отношении ограниченного процентного дохода, выплачиваемого всем взаимозависимым лицам, а не только акционерам компании. Различные варианты применения такого подхода будут рассмотрены ниже.

Так как процентный доход, выплачиваемый акционерам, подлежит налогообложению в полном объеме, это облегчает решение некоторых проблем, вызываемых повышенной задолженностью перед акционерами. В некоторых странах процентный доход облагается налогом по более высоким ставкам, чем доход в виде дивидендов, который акционеры могут полностью вычитать из своего налогооблагаемого дохода. По этим причинам, в ряде стран правила тонкой капитализации применяются только в отношении процентного дохода, выплачиваемого акционерам (или взаимозависимым лицам), местонахождение которых не совпадает со страной, в которой находится компания, выплачивающая им процентный доход. В таком случае, выплата процентного дохода, вычитаемого у лица, находящегося в стране с иным налоговым законодательством, создает проблему, при которой отечественные компании лишаются своих законных доходов. Однако, такие страны как Франция и США сохраняют возможность для отражения в виде дивидендов процентного дохода, который выплачивается даже отечественным акционерам.

Важные вопросы, которые необходимо решить в законодательстве о налоге на доход организаций и в нормативных документах

Следующие моменты акцентируют некоторые критические проблемы, которые необходимо решить при разработке положений по ограничению на основе правил тонкой капитализации вычета затрат по выплате процентного дохода:

(1) Будет ли такое ограничение распространяться на процентный доход, выплачиваемый по всем долгам, только по долгам акционеров, или на процентный доход по долгам кредиторам, которые являются взаимозависимыми лицами? Будет ли применяться это ограничение ко всем кредиторам или только к кредиторам, не являющимся резидентами Российской Федерации?

В различных странах действуют разные нормы в отношении конкретных видов затрат по выплате процентного дохода, подлежащие ограничению. В целом, ограничение лимитируется процентным доходом, выплачиваемым акционерам. Ситуация, связанная с акционером, являет собой классическую простановку проблемы «тонкой капитализации», которая заключается в том, что под не вычитаемые дивиденды скрывают выплаты процентного дохода, подлежащие вычету.

В некоторых случаях, касающихся только затрат на выплату процентного дохода иностранным лицам, ограничению подлежит процентный доход, выплаченный любом иностранным лицам, связанным с компанией-плательщиком такого дохода. Ситуация, включающая взаимосвязанного иностранного лица, расширяет применение такого подхода, который используется в контексте мер для предотвращения чрезмерного завышения отечественными компаниями заемных средств по отношению к собственному капиталу в своих операциях и радикального уменьшения налогооблагаемых доходов в своей стране с помощью процентного дохода, который не будет облагаться налогом.

Ответ на поставленные выше вопросы, который сегодня отвечает потребностям Российской Федерации, зависит от конкретной проблемы, которую необходимо решить. Применение положения об ограничении вычета затрат по выплате процентного дохода только в отношении обязательств акционера сохраняет в действии вышеприведенный классический пример тонкой капитализации

Расширение сферы применения такого ограничения на взаимозависимые лица, а также на акционеров в случае выплаты процентного дохода лицам за пределами территории Российской Федерации может явиться надежным средством контроля за сокращением налогооблагаемой базы в Российской Федерации путем вычета процентного дохода, выплаченного иностранным лицам. В значительной мере эту проблему решает применение принципов трансфертного ценообразования (которые предусматривают обязательное применение рыночных ставок процента для сделок между взаимозависимыми лицами). В то же время, автоматическое применение ограничения, когда долг достигает определенного уровня, может оказаться более целесообразным для упрощения процесса налогового администрирования. Аргументы против применения ограничения в отношении всех взаимозависимых иностранных лиц (а не только в отношении акционеров) могут быть оправданы тем, что оно затруднит российским компаниям возможность в получении финансирования со стороны не российских источников. Кроме того, придется вносить изменения в механизм отражения не вычитаемого процентного дохода как «дивиденда», так как взаимозависимые лица, которые не являются акционерами, не могут считаться лицами, получившими дивиденды.

Кроме того, необходимо решить вопрос о том, должен ли подлежать ограничению процентный доход только по тем долгам, которые непосредственно выплачиваются акционерам (или взаимосвязанным лицам). Акционер мог бы лично гарантировать долг, предоставленный финансовым учреждением, что явилось бы по сути одним и тем же, если этот акционер сам являлся бы ссудодателем этих средств. Еще один вопрос: включать ли под это ограничение долги, гарантируемые или акционерами, (или взаимозависимыми лицами)?

ВНИМАНИЕ: Для целей сравнения, во Франции правила тонкой капитализации применяются в процентному доходу, выплачиваемому только по долгам акционеров. В то же время, эти правила не применяются к процентному доходу по долгам акционеров корпораций, являющихся резидентами во Франции (материнские компании), если им принадлежит не менее 10% акционерного капитала компании-должника.

С другой стороны, в Дании правила тонкой капитализации применяются в отношении всех взаимозависимых иностранных лиц.

В Германии они применяются к акционерам, не являющимся резидентами в Германии.

В Соединенных Штатах существуют оба правила: сохраняется возможность перенаименования процентного дохода, выплачиваемого акционерам, если обстоятельства указывают на то, что экономическое содержание сделки предусматривало выплату дивидендов, и в то же время применяется отдельное правило, по которому определяется вычитаемость процентного дохода, выплаченного любому взаимозависимому иностранному лицу (или процентного дохода по долгам, гарантируемым взаимозависимым иностранным лицом).

(2) Каким должно быть отношение долгов к собственному капиталу, которое являлось бы адекватным критерием для определения того, что в у данной компании-налогоплательщика существует проблема тонкой капитализации?

Многие страны установили критическое отношение долгов к собственному капиталу компании, который предусматривает применение ограничения вычета затрат по выплате процентного дохода. Точное отношение долгов к собственному капиталу зависит от того, что при этом сравнивается.

Ограничение на вычет процентного дохода, выплачиваемого только по долгам акционеров:

Например, во Франции отношение долгов к собственному капиталу, составляющее 1, 5: 1, соответствует отношению между долгом отдельного акционера перед компанией и долей участия в капитале компании этого же акционера.

В Германии, где правила тонкой капитализации касаются вычитаемости процентного дохода, выплаченного акционерам-не резидентам Германии, отношение долгов к собственному капиталу компании в размере 3: 1 применяется к фирмам-производителям, и отношение 9: 1 – к материнским компаниям (холдинг-компаниям). С 2001 года правила тонкой капитализации в Германии ужесточаются. Для фирм-производителей отношение долгов к собственному капиталу будет снижено до 1, 5: 1, а для холдинг-компаний это отношение снижается до 3: 1.

США и Великобритания не устанавливают точного отношения долгов к собственному капиталу компании при определении необходимости переименовании процентного дохода, выплаченного акционерам, в дивиденды. Налоговая администрация Великобритании на практике считает приемлемым отношение долгов к собственному капиталу в размере 1: 1, однако, более высокие отношения могут вызывать подозрения.

В контексте долгов акционеров в США считают, что каждая отрасль промышленности должна рассматриваться отдельно, учитывая существование значительных различий в потребностях и в практике финансирования в видах деятельности в различных отраслях.

Ограничения в вычете затрат на выплату процентного дохода по долгам взаимозависимых иностранных лиц:

Для определения условий для применения специального ограничения вычета затрат по выплате процентного дохода взаимозависимым иностранным лицам США в законодательном порядке установили отношение долгов к собственному капиталу в размере 1, 5: 1.

Дания применяет правила тонкой капитализации к выплатам процентного дохода иностранным взаимозависимым лицам. Они вступают в действие, когда отношение долгов к собственному капиталу превышает 4: 1.

(3) Какие элементы учитываются при определении величины долга, которая должна рассматриваться для целей данного отношения, а также размера собственного капитала?

Ограничения только в отношении долгов акционеров:

Целесообразно определить, имеется ли необходимость переименовывать в качестве дивиденда процентный доход, выплаченный конкретному акционеру, что означает, что каждый акционер в отдельности обладает значительным процентным доходом в компании. Это предполагает сравнение долгов и собственного капитала этого конкретного акционера для выявления факта возможного превышения максимально установленного порогового отношения долгов и собственного капитала. В этом заключается структура правил тонкой капитализации, применяемых во Франции и Германии.

Ограничения в отношении долгов иностранных взаимозависимых лиц:

Так как в данном случае это больше касается вопроса о мерах для прекращении уменьшения налогооблагаемой базы и отмены вычета (нежели вопроса о переименовании процентного дохода в дивиденд), отношение долгов к собственному капиталу рассматривается в более общем плане. Все «долги» компании сопоставляются со всем «собственным капиталом». Тем не менее, эти термины нельзя оставлять без тщательного определения.

Например, в США для определения превышения порогового отношения в размере 1, 5: 1 величина долгов корректируется в целях исключения краткосрочных долгов и задолженности по торговым операциям, такой как кредиторская задолженность. Другие корректировки суммарных «обязательств» также проводятся для определения размера «задолженности» в целях применения этого специального ограничительного правила. Правила для определения собственного капитала также тщательно регламентируются.

(4) Каким образом определяется необходимость в отказе в вычете затрат на выплату процентного дохода, после того как установлено, что компания подпадает под действие правил тонкой капитализации?

Ограничения только в отношении задолженности акционеров:

Это самый простой подход. Процентный доход, подлежащий выплате по задолженности, превышающей допустимое ограничение, переименовывается в дивиденд, как это практикуется во Франции и Германии. Поэтому не предусматривается никакого вычета.

Ограничения по задолженности иностранных взаимозависимых лиц:

В странах, в которых законодательно приняты такие ограничения, например в Соединенных Штатах и Дании, повышенный процентный доход просто не разрешено вычитать в текущем году. Эти не вычитаемые затраты можно перенести на ряд лет вперед для уменьшения налогооблагаемого дохода в эти последующие годы при условии, что имеется налогооблагаемый доход и отсутствует повышенный процентный доход, выплаченный иностранным взаимозависимым лицам в эти последующие годы.

ВНИМАНИЕ: В Соединенных Штатах в соответствии с правилами ограничения задолженности иностранных взаимозависимых лиц ограничение вычитаемых затрат по выплате процентного дохода осуществляется не на основе суммы задолженности. В соответствии с этими правилами, если отношение долгов к собственному капиталу превышено, налогоплательщик вправе вычесть заподозренный процентный доход на сумму, не превышающую 50% скорректированного налогооблагаемого дохода в данном налоговом году.

(5) Является ли отказ в вычете затрат на выплату процентного дохода окончательным, или у налогоплательщика появится возможность оспорить этот отказ через доказательство того, что эта задолженность возникла по обоснованным причинам?

В некоторых странах применение этого ограничения носит практически автоматический характер (например, во Франции). В Соединенных Штатах, когда вопрос касается задолженности иностранных взаимозависимых лиц, эти правила вступают в действие автоматически.

В других странах, например в Германии, налогоплательщик может избежать действия ограничительного правила, доказывая, что задолженность, которая считается чрезмерной, фактически остается в разумных пределах, а независимое третье лицо предоставило бы эти же средства на тех же условиях.

Для облегчения процесса администрирования предпочтительнее максимально упростить и автоматизировать процедуру применения правил тонкой капитализации. Однако, для того, чтобы не нарушить таким подходом принцип справедливости, необходимо обеспечить, чтобы это ограничение было сформулировано с достаточной степенью точности, охватывая узкий и четко определяемый набор обстоятельств.