Общественный договор на основе

УДК 340 ББК Ю713.12

М74

Рекомендовано к печати

Кафедрой гуманитарных и социально-экономических дисциплин Новосибирской государственной архитектурно-художественной академии

Рецензенты:

доктор философских наук, профессор Ю. П. Ивонин доктор философских наук, профессор В. П. Фофанов

Моисеев, С. В.

Философия права. Курс лекций [Текст] / С. В. Моисе­ев. — 2-е изд., испр. и доп. — Новосибирск: Сиб. унив. изд-во, 2004. — 262 с. — (Университетская серия).

ISBN 5-94087-300-6

Данное учебное пособие написано на базе новейших достижений современной западной философии права.

Впервые на русском языке анализируются работы крупнейиюго правоведа XX века Г. Харта, ведущих современных теоретиков фило­софии права Р. Дворкина, Дж. Финниса, Л. Фуллера, Дж. Ролза и др.

Рассмотрены ключевые темы, проблемы и направления класси­ческой и современной философии права: сущность права, соотноше­ние права и морали, обоснование правовых обязанностей, проблемы преступления и наказания и др.

Пособие предназначено для студентов и преподавателей юриди­ческих и философских факультетов вузов.

УДК 340 ББК Ю713.12

В дизайне обложки использована картина французского художника XVII в. Симона Вуэ «Аллегория правосудия»

СОДЕРЖАНИЕ

От автора................................ 5

Тема I. Что такое философия права?................ 7

Предмет, метод и необходимость философии права...... 7

Тема II. Сущность права....................... 11

Что такое право?......................... 11

Классические теории естественного права:

их происхождение и развитие............... ". 13

Критика классических теорий естественного права..... 17

Юридический позитивизм. Теория Дж. Остина....... 21

Критика Дж. Остина Г. Хартом................ 27

Теория Г. Харта: первичные и вторичные правила...... 31

Юридический реализм..................... 42

Возрождение естественного права............... 46

Дж. Финнис: фундаментальные ценности

и естественное право..................... 49

Л. Фуллер: внутренняя мораль права............. 54

Р. Дворкин: право как целостность............... 57

Э. Д'Амато: судить не по закону, а по справедливости... 75 Дело спелеологов (Верховный суд Ныогарта, 4300 г.).... 87

Тема III. Власть закона....................... 111

Законность власти и долг повиноваться закону....... 111

Философский анархизм.................... 113

Теории естественного права о правовых обязанностях... 115 Проблема повиновения закону с точки зрения

юридического позитивизма................. 116

Теории общественного договора............... 117

Общественный договор на основе

«молчаливого согласия»................... 124

Гипотетический общественный договор........... 127

Утилитаризм.......................... 130

«Принцип честности» Г. Харта................ 142

Долг поддерживать справедливые институты........147

«Ассоциативные обязательства» Р. Дворкина........ 155

Границы долга повиноваться закону ............. 160

Проблема гражданского неповиновения........... 162

Тема IV. Пределы права....................... 168

Свобода, толерантность и право на частную жизнь. Доклад комиссии Волфендена............... 168

Идея свободы Дж. Ст. Милля................. 169

Юридический морализм П. Девлина. Критика доклада комиссии Волфендена.................... 172

Ответ Г. Харта П. Девлину................... 175

Критика П. Девлина Р. Дворкиным.............. 179

Критика П. Девлина Дж. Фейнбергом............ 182

Контратака П. Девлина и ответ Дж. Фейнберга....... 185

Юридический патернализм.................. 190

Тема V. Преступление и наказание................ 198

Аболиционизм......................... 198

Нравственное воспитание................... 204

Ретрибутивизм и консеквенциализм............. 207

Три варианта компромиссной теории: сильный и слабый ретрибутивизм, компромиссы консеквенциализма.... 213

Теория телеологического ретрибутивизма Р. Нозика.... 215

Дж. Хэмптон: «нанесение поражения» преступнику.... 216

Р. Шафер-Ландау: крах ретрибутивизма........... 217

Тема VI. Конституционный надзор и демократия....... 224

Р. Дворкин о соотношении демократии

и конституционного надзора................ 225

Дж. Уолдрон о руссоистской демократии

и внешних ограничениях.................. 228

Сравнительный анализ соотношения концепций демократии и конституционного надзора......... 231

Тема VII. Постмодернистская юриспруденция......... 238

Понятие постмодернизма................... 238

Постмодернизм и право.................... 247

Критика постмодернизма................... 252

Заключение.............................. 257

Литература................................. 258

Рекомендуемая литература..................... 260

Данное учебное пособие задумывалось в ходе работы авто­ра на семинаре по философии права, руководимом известным специалистом по теории прав человека Р. Мартином в универ­ситете Канзаса (The University of Kansas; США). Семинарские занятия, посвященные в основном изучению новейшей англо­американской философии права, позволили убедиться в уди­вительном богатстве, многообразии и глубине современной философии права. Это тем более поразительно, что большую часть XX века, до 1960-х гг., западная философия права нахо­дилась в состоянии застоя и упадка. В последние же десятиле­тия она бурно развивается: публикуется огромное количество работ и ее преподаванию уделяется все большее внимание на факультетах философии и права.

Во времена Советского Союза философия права из идеоло­гических соображений не признавалась и не преподавалась в высших учебных заведениях, что, конечно же, нанесло боль­шой ущерб развитию этой дисциплины, имевшей богатую тра­дицию и выдающихся теоретиков в дореволюционной России. В последние годы философия права возрождается и в нашей стране. В частности, был опубликован ряд учебников по дан­ной дисциплине*. Однако последствия многолетней изоляции от мирового научного сообщества все еще сказываются. Мно­гие проблемы, концепции, даже целые научные школы и на­правления все еще плохо известны в нашей стране и практиче­ски не описаны и не проанализированы в отечественной лите-

* Алексеев С. С. Философия права. — М., 1997; Нерсесянц В. С. Филосо­фия права: Учеб. для вузов. — М., 1997; Тихонравов Ю. В. Основы филосо­фии права: Учеб. пособие. — М., 1997.

Ратуре. С некоторыми из достижений современной философии права мы хотели познакомить российского читателя в данной работе. Значительная часть рассматриваемых нами проблем и концепций на русском языке анализируется впервые.

При подготовке пособия были использованы работы круп­нейших правоведов XX века, ведущих современных теорети­ков философии права, а также материалы некоторых уголов­ных процессов, послуживших развитию правовой мысли, и ряд современных учебников по философии права.

Данное пособие представляет собой аналитическую презен­тацию основных концепций и теорий современной западной философии права, прежде всего ее англосаксонской традиции, наименее известной в нашей стране. Основное внимание уделя­ется именно аналитической презентации, то есть систематиче­скому изложению идей и теорий, а не их критическому анализу.