Понятие и система международного частного права

1.1. Понятие и предмет международного частного права

1.2. Место международного частного права в системе права, его основные принципы

1.3. Нормативная структура международного частного права

1.4. Основные типы коллизионных привязок. Формулы прикрепления

1.5. Методы регулирования в международном частном праве

1.6. Унификация и гармонизация норм международного частного права; роль международных организаций в его развитии

1. Международное общение, международный оборот — это совокупность межгосударственных отношений и отношений между физическими и юридическими лицами различных государств. Правовые вопросы межгосударственного общения входят в сферу действия международного публичного права. Правовые вопросы отношений между физическими и юридическими лицами относятся к сфере действия международного частного права. Специфика развития современных частноправовых отношений характеризуется их масштабной интернационализацией и глобализацией – установление прозрачности границ, безвизовый въезд на территорию иностранного государства, международное разделение труда, постоянная миграция населения и рабочей силы, рост числа «смешанных» браков, иностранное усыновление и т.д.

Процесс интернационализации частноправовых отношений приводит к необходимости их комплексного правового регулирования, учитывающего особенности правовых систем разных государств.

Международное частное право — это комплексная, самостоятельная отрасль права, совокупность правовых норм, регулирующих негосударственные, частногражданские отношения с «иностранным элементом». МЧП представляет собой самостоятельную, полисистемную, комплексную отрасль права, объединяющую нормы международного и национального права и регулирующую международные гражданские отношения. Предмет регулирования МЧП — это частноправовые отношения, отягощенные иностранным элементом. Частноправовые отношения - отношения, которые основываются на началах юридического равенства, свободном волеизъявлении, имущественной самостоятельности, субъектами которых есть физическое и юридическое лица (п. 1 ст. 1 Закона Украины «О международном частном праве» (23.06.2005).

Сам термин «международное частное право» (private international law) был введен в юридический оборот американским юристом Дж.Стори в 1834 г. Иногда (в основном в англо-американской доктрине) международное частное право называют «конфликтным или коллизионным правом». Этот термин представляется неточным и не совсем удачным, поскольку сужает само понятие и нормативную структуру международного частного права.

Иностранный элемент может проявляться в трех вариантах: субъект правоотношения — иностранное лицо, иностранец (иностранный гражданин, апатрид, бипатрид, беженец; иностранное юридическое лицо, предприятие с иностранными инвестициями, международное юридическое лицо, ТНК; международные межправительственные и неправительственные организации; иностранное государство); объект правоотношения находится за границей; юридический факт, с которым связано правоотношение, имеет место за границей.

Существует несколько доктрин относительно предмета международного частного права: французская доктрина - основой МЧП являются нормы о гражданстве и о правовом положении иностранцев. Кроме того, значительное внимание отводится вопросам коллизий законов и вопросам международного процесса и международного арбитража; немецкая доктрина ограничивает предмет МЧП коллизионным правом. Правовое положение иностранцев в Германии относят к гражданскому праву, а вопрос гражданства - к государственному праву; англо-американская доктрина концентрирует внимание на процессуальных вопросах, т.е., прежде всего, ставится задача определить, при каких условиях местный суд компетентен рассматривать дело с участием «иностранного элемента».

Характерными признаками международного частного права являются: регулирование частноправовых отношений, которые возникают в условиях международной жизни; наличие своего предмета и метода регулирования; принадлежность к области внутригосударственного частного права; тесная связь с гражданским правом; 5) тесная связь с международным публичным правом. Международные договоры в области МЧП не могут противоречить основным принципам общего международного права.

Под системой МЧП понимают его целостную структуру, которая рассматривается в делении на правовые институты, которые объединяются в две части - общую и специальную. Общую часть международного частного права составляют нормы, которые имеют общетеоретическое, методическое значение для всех институтов международного частного права (понятие и предмет, систему и источники МЧП, методы правового регулирования отношений с «иностранным элементом».) Основным для МЧП является коллизионный метод, основным юридическим инструментом которого является коллизионная норма. Важное значение для международного частного права имеет также материально-правовой метод. Другие методы международного частного права имеют производный характер. Специальная часть международного частного права включает отдельные правовые институты, осложненные «иностранным элементом» (гражданско-правовое положение субъектов МЧП; право собственности; наследственное право; семейное право; трудовые отношения, внешнеэкономические договоры; обязательства, которые возникают вследствие причинения вреда; международный гражданский и арбитражный процесс).

Система науки международного частного права охватывает основные теоретические и методологические особенности области, ее историческое развитие, актуальные проблемы и перспективы.

Основные источники МЧП: Закон Украины «О международном частном праве» 23 июня 2005 года. На основании этого законодательного акта были внесены изменения в другие нормативные акты - в Гражданский процессуальный кодекс Украины, Семейный кодекс Украины, Закон Украины «О внешнеэкономической деятельности» и в Закон Украины «О залоге».

2. Основная специфика МЧП — это отрасль национального права, одна из частноправовых отраслей права любого государства (российское МЧП, французское МЧП и т.д.). Оно входит в систему национального частного права наряду с гражданским, торговым, коммерческим, семейным и трудовым.

Термин «международное» имеет здесь совсем иной характер, чем в международном публичном праве, он означает только одно: в гражданском правоотношении есть иностранный элемент (при этом не имеет никакого значения, один или несколько и какой именно вариант иностранного элемента).

Говоря о соотношение МЧП с МПП, его можно определить таким образом: субъектами национального частного права выступают физические и юридические лица; государства, выступающие как лица частного права; субъектами МЧП являются: все иностранные лица (физические и юридические, иностранное государство), предприятия с иностранными инвестициями, транснациональные корпорации, международные юридические лица.

Объектом регулирования национального частного права выступают негосударственные гражданские (в широком смысле слова) правоотношения, а также диагональные (государственно-негосударственные) отношения гражданско-правового характера. В МЧП эти отношения в обязательном порядке отягощены иностранным элементом.

Метод регулирования в национальном частном праве — это метод децентрализации и автономии воли сторон. Способ его реализации — применение материально-правовых норм. Это касается и МЧП, но здесь основным способом реализации общего метода децентрализации выступает метод преодоления коллизий — применение коллизионных норм.

Источниками национального частного права выступают национальное законодательство; международное право; судебная практика и доктрина; аналогия права и закона. Перечень источников МЧП следует дополнить автономией воли сторон.

Сфера действия национального частного права — национальная территория данного государства. Это относится и к МЧП, но следует подчеркнуть существование регионального МЧП (европейского, латиноамериканского) и процесс формирования универсального МЧП.

Ответственность в международном публичном праве имеет международно-правовой характер и является в первую очередь ответственностью государств. Ответственность в МЧП — это гражданско-правовая ответственность.

Особый характер и парадоксальность норм МЧП, т.к. данная правовая система, предназначена регулировать непосредственно международные отношения негосударственного характера (возникающие в частной жизни); одним из его основных источников непосредственно выступает международное публичное право, которое играет чрезвычайно важную роль в формировании национального МЧП. Именно поэтому к МЧП вполне применимо определение — «гибрид в юриспруденции».

Главным критерием размежевания международного публичного и международного частного права является характер правоотношений, которые регулируются нормами соответствующей области права.

Международное публичное право - система правовых норм, которые регулируют отношения между государствами и другими субъектами международного права (международными организациями, народами, государствоподобными образованиями и т.п.).

Принципиальное отличие между ними состоит в потому, что МПП имеет надгосударственный характер и состоит из норм, объединенных основными принципами международного права. МЧП является внутригосударственной областью права, хотя нормы международных договоров и актов международных организаций имеют важное значение для регулирования частноправовых отношений с «иностранным элементом».

Основными (общими) принципами МЧП можно считать определенные в п. «с» ст. 38 Статута Международного Суда ООН «общие принципы права, свойственные цивилизованным нациям»: нельзя передать другому больше прав, чем сам имеешь; принципы справедливости и доброй совести; принципы незлоупотребления правом и охраны приобретенных прав и др.

Главным общим принципом МЧП (как и национального гражданского, и международного публичного) является принцип договоры должны соблюдаться (pacta sunt servanda).

Общие принципы права следует отличать от основных (общепризнанных) принципов современного МПП. Общие принципы права в МПП являются одним из его основных источников, формой существования правовых норм. Основные принципы международного права — это его сверхимперативные нормы.

В соответствии со ст. 9 Конституции Украины международные договоры, согласие на обязательность которых дано ВРУ, являются частью правовой системы Украины. Исходя из этого правоположения, можно утверждать, что основные принципы международного права — это один из источников украинского МЧП.

К специальным принципам международного частного права следует относить: автономию воли участников правоотношения — это основной специальный принцип МЧП. Автономия воли лежит в основе всего частного права в целом (принцип свободы договоров; свобода иметь субъективные права или отказаться от них; свобода обращаться в государственные органы за их защитой или терпеть нарушения своих прав). Принцип предоставления определенных режимов: национального, специального, (преференциального или негативного) и режима наибольшего благоприятствования. При этом национальный и специальный режимы в основном предоставляются иностранным физическим лицам; режим наибольшего благоприятствования - иностранным юридическим лицам; преференциальный (особо льготный режим) предоставляется как физическим (жители приграничных областей), так и юридическим (наиболее крупные иностранные инвесторы) лицам.

Принцип взаимности. В международном частном праве выделяют два вида взаимности — материальную и коллизионную. Материальная взаимность, в свою очередь, делится на собственно материальную (предоставление иностранным лицам той же суммы конкретных прав и правомочий, которыми национальные лица пользуются в соответствующем иностранном государстве) и формальную (иностранным лицам предоставляются все права и правомочия, вытекающие из местного законодательства). По общему правилу предоставляется именно формальная взаимность, но в отдельных сферах — авторское и изобретательское право, избежание двойного налогообложения — принято предоставлять материальную взаимность.

Принцип недискриминации.Дискриминация — это нарушение или ограничение законных прав и интересов иностранных лиц на территории какого-либо государства. Общепризнанная норма международного частного права всех государств — абсолютная недопустимость дискриминации в частноправовых отношениях. Каждое государство имеет право требовать от другого государства создания для его национальных лиц таких же условий, которыми пользуются лица других государств, т.е. условий, общих и одинаковых для всех.

Право на реторсии.Реторсии — правомерные ответные меры (ограничения) одного государства против другого, если на его территории нарушаются законные права и интересы физических и юридических лиц первого государства. Цель реторсий — добиться отмены дискриминационной политики.

3. Нормативная структура МЧП отличается повышенной сложностью.

Эту отрасль права составляют совершенно различные по своему -характеру, природе и структуре нормы. Их можно проклассифицировать следующим образом: коллизионные (от лат. collisio — столкновение, конфликт) и материально-правовые нормы.

Коллизионные нормы - уникальны по своей природе и встречаются только в международном частном праве. Ни в одной другой отрасли права нет даже аналога подобных норм. Их источники — национальное законодательство и международные договоры. Назначение коллизионных норм — разрешить коллизию конкурирующих двух или более правовых систем и подчинить отношение с иностранным элементом тому правопорядку, который наиболее соответствует существу такого отношения или наиболее тесно связан с ним. Специфика коллизионных норм - отсылочный характер коллизионных норм означает, что в их тексте нет сочетания гипотезы, диспозиции и санкции. Они состоят из двух элементов — объема и привязки. Объем указывает на вид регулируемого правоотношения, а привязка — на право, подлежащее применению с целью регулирования правоотношения, осложненного иностранным элементом.

Для выделения различных видов коллизионных норм необходимо выбрать критерии их классификации. Существует несколько таких критериев, в число которых входят: форма коллизионной привязки; характер регулирования; территория действия.

По форме привязки коллизионные нормы бывают односторонними и двусторонними. Привязка односторонней коллизионной нормы указывает на применение собственного материального права, т. е. материального права того государства, в правовой системе которого и находится рассматриваемая коллизионная норма. Как правило, односторонние коллизионные нормы регулируют отношения собственности на недвижимое имущество и отношения по наследованию недвижимого имущества. Привязка двусторонней коллизионной нормы не указывает на конкретную правовую систему, подлежащую применению, а содержит общий принцип, руководствуясь которым, мы можем ее выбрать.

Привязку двусторонней коллизионной нормы называют формулой прикрепления. Следует отметить, что удельный вес двусторонних коллизионных норм значительно превышает удельный вес односторонних.

По характеру регулирования коллизионные нормы можно разделить на: альтернативные, кумулятивные, диспозитивные, императивные.

Альтернативные нормы предполагают наличие нескольких привязок для регулирования конкретного правоотношения, закрепленного в объеме, причем та или иная привязка применяется по усмотрению соответствующего субъекта правоотношения или иного лица (например, правоохранительного органа).

Кумулятивные нормы сочетают возможность применения иностранного права для регулирования данного правоотношения с указанием на то обстоятельство, что соответствие требованиям собственного национального права исключает признание юридической недействительности отношения, даже если не соблюдены требования иностранного права, к которому отсылает кумулятивная коллизионная норма.

Диспозитивные нормы закрепляют общее правило поведения, адресованное участникам правоотношения, от содержания которого они могут отступить при наличии их взаимного согласия. Формальным признаком диспозитивности выступают такие формулировки, как «стороны могут», «если иное не установлено соглашением сторон».

Императивные нормы не предполагают возможности отступления от содержащихся в них правил поведения даже при наличии соглашения сторон. Формулировки таких норм всегда однозначно указывают на права и обязанности сторон — участников конкретного правоотношения. В этом контексте можно утверждать, что диспозитивные нормы содержат дозволения, а императивные — предписания.

По территории действия коллизионные нормы делятся на: межгосударственные и межобластные. Межгосударственные нормы содержатся в правовых системах различных государств и выступают в качестве регулятора правоотношений, выходящих за рамки одного государства. Межобластные нормы содержатся в правовой системе одного государства, имеющего несколько административно-территориальных единиц в своем составе, правовые комплексы которых имеют отличительные особенности. Примером этого служат федеративные государства, в которых субъекты федерации обладают правом иметь собственные правовые системы.

В состав международного частного права входят и материально-правовые нормы — международные (унифицированные) и национальные.

Унифицированные материально-правовые нормы занимают очень важное место в нормативной структуре МЧП. Их источники — международные договоры и обычаи, международное коммерческое право. Унифицированные материально-правовые нормы имеют публично-правовой характер (они создаются государствами — властными субъектами) и представляют собой конечный результат процесса согласования воль двух и более государств. Такие нормы называют согласительными, координационными.

Унифицированные материально-правовые нормы могут непосредственно применяться для регулирования частноправовых отношений с иностранным элементом и для этого они должны быть имплементированы во внутреннее законодательство.

Имплементация норм большинства международных договоров, регулирующих частноправовые отношения, в национальное право производится посредством: ратификации соответствующего международного соглашения (если оно нуждается в ратификации) и посредством его подписания (и последующего издания определенных внутренних правовых актов, вводящих нормы договора в национальную правовую систему).

Такие нормы государство не вправе отменить или изменить в одностороннем порядке (для этого оно должно сначала прекратить свое участие в соответствующем международном соглашении).

Толкование унифицированных норм должно осуществляться не по правилам толкования норм национального права, а в соответствии с положениями международного права, закрепленными в Венской конвенции о праве международных договоров 1969 г.

Материально-правовые нормы национального права условно можно разделить на три группы: общие нормы — регулируют весь спектр соответствующих отношений (как с иностранным элементом, так и без него); «специальные национальные» нормы — регулируют только отношения, не отягощенные иностранным элементом; «специальные иностранные» нормы («Об иностранных инвестициях») — регулируют только определенные отношения, в обязательном порядке отягощенные иностранным элементом.

Из всех внутригосударственных материально-правовых норм именно «специальные иностранные» и входят в структуру МЧП. Источник «специальных иностранных» норм — национальное право, т.е. творение одного властного законодателя. Особенность «специальных иностранных» норм — особый предмет регулирования (только отношения, отягощенные иностранным элементом) и особый специальный субъект (иностранные лица либо лица местного права, вступающие в отношения, имеющие в своем составе иностранный элемент).

Довольно широкий круг отношений в сфере МЧП регулируется именно при помощи материальных норм национального права. Специфика применения национальных материально-правовых норм для регулирования отношений с иностранным элементом - непосредственное использование подобных норм без решения коллизионного вопроса возможно только в случае, если спор рассматривается в «родном» суде. Если же спор рассматривается в суде иностранного государства, то применение материально-правовых норм права другого государства возможно только после решения коллизионного вопроса в пользу применения права этого государства.

Комплексный, полисистемный характер нормативной структуры МЧП порождает следующую проблему -- возникает коллизия уже не между правовыми системами разных государств, а между различными правовыми нормами, регулирующими одни и те же правоотношения на территории одного государства.

Как правило, внутренние правовые коллизии разрешаются следующим образом (способы): коллизия между внутренними и международными нормами во всех случаях разрешается на основе общего принципа верховенства международного права над национальным; конфликт унифицированных коллизионных и материальных норм друг с другом и конфликт внутренних коллизионных и материальных «специальных иностранных» норм друг с другом разрешаются на основе общих методов и способов правового регулирования. Материальные нормы снимают проблему выбора права и непосредственно разрешают частноправовые отношения с иностранным элементом; коллизия между унифицированными универсальными, региональными и двусторонними нормами при совпадающей сфере применения разрешается на основе общепризнанных принципов международного права: вначале применяются нормы двусторонних соглашений, затем — региональных и только потом — универсальных. Однако если универсальный или региональный договор содержит императивные предписания, то государство не вправе отступать от них при заключении региональных и двусторонних соглашений по этому вопросу. Любые отступления от императивных норм универсальных международных конвенций являются юридически недействительными.

4. Основные типы коллизионных привязок. Формулы прикрепления

Коллизионная привязка это составная часть коллизионной нормы, представляющая собой указание на закон (правовую систему), который применим к данному виду правоотношений. Все КП делятся на несколько типов, называемых формулами привязки или коллизионными принципами.

Основные типы коллизионных привязок представляют собой наиболее типичные, максимально обобщенные правила.

Так например, личный закон физического лица понимается в двух вариантах — закон гражданства в континентальном праве и закон домицилия (места жительства) в общем праве. Закон гражданства — правовой статус лица определяется законодательством того государства, гражданство которого лицо имеет. Закон домицилия — правовой статус лица определяется по законодательству государства, на территории которого данное лицо проживает.

В большинстве правовых систем при определении личного закона индивида применяется сочетание законов гражданства и домицилия.

Личный закон юридического лица. В современном международном частном праве существуют четыре варианта определения личного закона юридических лиц: 1) теория инкорпорации — личным законом юридического лица считается право того государства, в котором данное лицо зарегистрировано (инкорпорировано). Такая трактовка закреплена в праве Великобритании, России (ст. 1202 ГК РФ), Китая, Кипра, США; 2) теория оседлости — юридическое лицо принадлежит тому государству, на чьей территории находится его административный центр. Данная трактовка свойственна праву большинства государств Европы; 3) теория эффективного (основного) места деятельности — юридическое лицо имеет национальность того государства, на чьей территории оно ведет основную хозяйственную деятельность (законодательство Италии, Алжира). Критерий эффективного места деятельности оптимален для определения национальной принадлежности оффшорных компаний; 4) теория контроля — юридическое лицо имеет национальность того государства, с территории которого контролируется и управляется его деятельность (к какому государству принадлежит лицо, обладающее большим пакетом акций предприятия). Эта теория закреплена в законодательстве подавляющего большинства развивающихся стран и в международном праве (Вашингтонская конвенция о порядке разрешения инвестиционных споров между государством и иностранными лицами 1965 г.) Теория контроля — наилучший критерий для установления действительной национальности транснациональных корпораций.

В законодательстве большинства государств для определения личного закона юридических лиц применяется сочетание различных критериев (Великобритания и США — теории инкорпорации и контроля, Индия — инкорпорации и эффективного места деятельности, Венгрия — инкорпорации и оседлости). Личный закон компании определяет ее личный статут (правосубъектность компании).

Закон места нахождения вещи — одна из старейших коллизионных привязок, определяет правовой статус и движимых, и недвижимых вещей. Закон местонахождения вещи понимается как реальная, физическая категория, т.е. как право того государства, на территории которого находится вещь. Однако привязке характерны определенные исключения: если вещные права полностью возникли на территории одного государства, а вещь впоследствии была перемещена на территорию другого, то само возникновение права собственности определяется по закону места приобретения имущества, а не по закону его реального местонахождения; правовой статус вещей, внесенных в государственный реестр, определяется правом этого государства независимо от реального места нахождения вещи (ст. 1207 ГК РФ).

В особом порядке определяется вещно-правовой статут движимых вещей, находящихся в процессе международной перевозки («груз в пути»): для решения этого вопроса применяется право страны места отправления груза, места назначения груза, места нахождения товарораспределительных документов. Правовое положение вещей, приобретенных в силу приобретательной давности, регулируется правом страны, где имущество находилось в момент окончания срока приобретательной давности. К договору в отношении недвижимого имущества возможно применение автономии воли — стороны могут сами избрать применимое право, независимо от того, где именно находится данное имущество.

Закон страны-продавца — это общая субсидиарная коллизионная привязка всех внешнеторговых сделок. Закон продавца понимается в широком и узком смыслах: в узком смысле имеет в виду применение к договору купли-продажи права того государства, на территории которого находится место жительства или основное место деятельности продавца; в широком смысле означает, что применяется право того государства, на территории которого находится место жительства или основное место деятельности стороны, которая осуществляет исполнение, имеющее решающее значение для содержания договора.

Закон места совершения акта. Определяет формальный статут договора, т.е. порядок подписания и форма сделки. Форма любого официального юридического акта регулируется правом того государства, на территории которого этот акт имеет место. Закону формы акта подчиняются форма доверенности, срок ее действия и основания прекращения.

Закон места совершения правонарушения (деликта) — одна из старейших коллизионных привязок, применяемых для регулирования деликтных обязательств и определения деликтного статута правоотношения.

Закон валюты долга — это специальная коллизионная привязка для урегулирования вопросов, возникающих по поводу содержания денежных обязательств. Суть валютной привязки — если сделка заключена в определенной иностранной валюте, то во всех валютных вопросах она подчинена правопорядку того государства, которому принадлежит данная валюта.

Закон суда — это привязка односторонней коллизионной нормы, означающая применение права того государства, суд которого рассматривает дело. Коллизионный вопрос решается судом в пользу применения собственного права. Однако применение закона суда фактически не учитывает наличие иностранного элемента в правоотношении и может привести к неверному истолкованию его содержания. В современной практике и доктрине признано, что закон суда — это «жесткая» коллизионная привязка; следует стремиться к максимально возможному отказу от ее применения.

Закон флага — этот коллизионный принцип является трансформацией привязки «личный закон» применительно к воздушным и водным судам и космическим объектам. Правовой статус таких объектов регулируется правом того государства, флаг которого несет воздушное или водное судно. Основная сфера применения закона флага — международные морские и воздушные перевозки, торговое судоходство и мореплавание.

Закон, избранный сторонами правоотношения, — это основная коллизионная привязка по всем договорным обязательствам. Автономия воли считается самой «гибкой» коллизионной нормой. Она предполагает максимальную свободу сторон относительно выбора модели поведения (в том числе относительно выбора законодательства).

Новые формулы прикрепления в современном праве (производные от «подразумеваемой» воли сторон): право, с которым отношение наиболее тесно связано (принцип реальной связи); право, которое применяется к существу отношения (собственное право контракта).

5. Каждой отрасли права присущ свой собственный метод правового регулирования. Метод — это комплекс взаимосвязанных приемов и средств юридического воздействия на определенную область общественных отношений. Метод демонстрирует юридическое своеобразие отрасли права.

Общий метод регулирования отношений в сфере МЧП — это метод децентрализации и автономии воли сторон(как в любой другой отрасли национального частного права). Непосредственно в МЧП, естественно, наличествуют и специальные методы правового регулирования — коллизионный и материально-правовой.Специальные методы МЧП не противостоят друг другу, а взаимодействуют и сочетаются друг с другом.

Материально-правовой методпредполагает наличие единообразного регулирования частноправовых отношений с иностранным элементом в разных государствах и основан на применении материально-правовых норм (прежде всего унифицированных, международных). Коллизионный метод — это метод разрешения конфликтов законов разных государств. Считается первичным и основополагающим в МЧП.

В МЧП есть понятие «коллодирующие» (сталкивающиеся) законы. Правовые системы различных государств по-разному регулируют одни и те же проблемы частного права (понятие правосубъектности физических и юридических лиц, виды юридических лиц и порядок их образования, форма сделки, сроки исковой давности и т.д.).

Для правильного разрешения гражданско-правового спора, отягощенного иностранным элементом, огромное значение имеет выбор законодательства.

Коллизионный метод — это отсылочный, косвенный, опосредованный метод, основанный на применении коллизионных норм.

Суд прежде всего производит выбор применимого права (разрешает коллизионный вопрос) и только после этого применяет материально-правовые нормы избранной правовой системы. При применении коллизионного метода правило поведения, модель разрешения спора образует сумма двух норм, коллизионной и материально-правовой, к которой отсылает коллизионная.

Различают следующие способы коллизионного метода: внутренний (при помощи норм национального коллизионного права) и унифицированный (посредством применения норм международных договоров «о применимом праве» и коллизионных норм комплексных международных соглашений).

Материально-правовой метод (методом прямых предписаний) основан на применении материальных норм, непосредственно регламентирующих права и обязанности сторон, формулирующих модель поведения. Источниками материального метода служат международное право и национальные законы, специально посвященные регулированию частноправовых отношений с иностранным элементом. Основным источником прямого метода являются унифицированные международные материально-правовые нормы, а национальные материально-правовые нормы непосредственно могут применяться только при рассмотрении спора в «родном» суде. Материальный метод имеет серьезные преимущества перед коллизионным в том, что он более удобен, упрощает и ускоряет разрешение спора, более определен.

Коллизионный метод играет субсидиарную роль ~ он применяется при отсутствии прямых материально-правовых предписаний. Но несмотря на все его недостатки, коллизионный метод продолжает играть основную роль в МЧП.

6. Парадоксальность и двойственность МЧП проявляются в том, что эта отрасль национального права очень тесно связана с международным публичным правом. В мире существует большое количество международных организаций, занимающихся проблемами МЧП: Гаагские конференции по МЧП, Международный симпозиум по Кодексу Бустаманте, Всемирная торговая организация (ВТО), Международный институт по унификации частного права (УНИДРУА), Международная торговая палата, Конференция ООН по торговле и развитию (ЮНК- ТАД), Комиссия ООН по праву международной торговли (ЮН- СИТРАЛ) и др. Эти организации проводят большую работу по унификации и гармонизации законодательства в сфере МЧП.

Унификация права представляет собой процесс создания единообразных, одинаковых норм национального права разных государств посредством заключения международных договоров.

Главной особенностью унификации права является то, что она происходит одновременно в двух различных правовых системах: в международном праве (заключение международного договора) и в национальном праве (имплементация норм этого договора во внутригосударственное право).

Унификацию права можно определить и как сотрудничество, направленное на создание международного механизма регулирования отношений в сфере общих интересов государств. Унификация нрава — это разновидность правотворческого процесса, который происходит в основном в рамках международных организаций. Ее основные итоги: выработка единообразных коллизионных норм (Гаагская конвенция о праве, применимом к договору международной купли- продажи товаров, 1986 г.); единообразных материальных норм (Оттавские конвенции о международном факторинге и международном финансовом лизинге, 1988 г.); полисистемных нормативных комплексов (сочетающих и коллизионные, и материальные нормы — Бернские конвенции о международных железнодорожных перевозках, 1980 г.).

Гармонизация правапредставляет собой процесс сближения национальных правовых систем, уменьшение и устранение различий между ними. Гармонизация права является более широким понятием, чем унификация. Главное отличие гармонизации от унификации — отсутствие международных обязательств (международных договорных форм) в процессе гармонизации. Отсутствие договорных форм предопределяет специфику всего процесса гармонизации права в целом. Этот процесс может быть как стихийным, так и целенаправленным. Суть стихийной гармонизации — в процессе сотрудничества и взаимодействия государств в их правовых системах появляется похожее или даже идентичное правовое регулирование (например, рецепция римского права в Европе, Азии, Латинской Америке). Целенаправленная гармонизация — осознанное восприятие одним государством правовых достижений других государств (действие ФГК 1804 г. в Бельгии; использование положений ФГК и ГГУ в ГК РФ).

Различают следующие виды гармонизации права: односторонняя ( право одного государства адаптируется к праву другого государства); взаимная: государство вводит в свое национальное право нормы иностранного права). Также следует отметить, что использование международных организаций ~ характерная черта современного процесса взаимной гармонизации. Основная форма этого процесса — разработка типовых и модельных законов, типовых регламентов, общих условий поставок (Типовой закон ЮНСИТРАЛ о международном коммерческом арбитраже 1985 г.).

Отдельные области отношений с иностранным элементом требуют применения специальных методов регулирования. Это прежде всего относится к сфере внешнеэкономической деятельности. Интересы международной торговли, процесс международного разделения труда, интернационализация хозяйственной жизни породили особый инструмент правового регулирования — международное коммерческое право, транснациональное торговое право, право международного сообщества коммерсантов и т.д. Международное коммерческое право — относительно новый, специфический институт современного международного права. Нормативная основа этой системы — резолюции - рекомендации международных организаций. Специфика системы негосударственного регулирования внешнеторговых отношений заключается прежде всего в том, что участие государств в этом процессе ограничено.

Развитие и применение международного коммерческого права в международной торговле происходит в рамках специализированных экономических международных организаций. В целях устранения наиболее острых противоречий в области развития внешнеэкономической деятельности создана целая система международных правоприменительных органов по рассмотрению споров в данной сфере: Международный центр по урегулированию инвестиционных споров (МЦУИС), Многостороннее агентство по гарантиям инвестиций (МИГА), Арбитражный суд при Международной торговой палате.