Договорное право

Английское право не содержит общих положений об обязательствах, а все обязательства разделяются по основанию их возникновения на:

• обязательства из договоров;

• обязательства из правонарушений (деликты);

• обязательства из квазидоговоров;

• обязательства из других оснований.

Основные положения договорного права Англии были разработаны судами общего права. Регламентация договоров содержится в отдельных английских законах: законе о продаже товаров 1893 г., законе о тщетных договорах 1943 г., законе о введении в заблуждение 1967 г., законе о несправедливых условиях договора 1977 г. и др.131

Сторонами договорного обязательства выступают кредитор – лицо, обладающее правом требовать исполнения обязательства, и должник – лицо, обязанное исполнить обязательство.

Английское право придерживается принципа свободы договора, в силу которого каждый волен самостоятельно решать: заключать ему договор или нет; выбирать, с кем он будет заключать договор; а также свободно определять содержание договора, не нарушая при этом норм закона. Из законодательства и судебной практики Англии следует, что соглашения, правомерно заключенные сторонами, имеют для них силу закона. Свобода договора подлежит ограничению для защиты общественных интересов, соблюдения публичного порядка и требований добрых нравов.

Договор понимается как обещание или гарантия, принимаемая одной стороной в отношении другой132. Для возникновения правовых последствий другая сторона должна принять это обещание, в связи с чем необходимо наличие взаимного соглашения сторон. Но не всякое соглашение может быть признано договором. Стороны должны иметь намерение породить заключением договора правовые последствия, в том числе предполагать, что будут обращаться в суд при неисполнении его условий.

Договор, кроме того, должен быть основан на встречном удовлетворении, т.е. на том, что кредитор передает за приобретение своего права. Определения данного понятия нет ни в законодательстве, ни в судебной практике, ни в доктрине. К выводу о наличии или отсутствии встречного удовлетворения суды приходят на основании анализа конкретных обстоятельств. Встречное удовлетворение изначально трактовалось как доказательство наличия договорного обязательства (т.е. принятие стороной на себя встречного обязательства или исполнение его), наряду с особой формой обязательства (в виде документа за печатью). В последнем случае необходимость в установлении наличия встречного удовлетворения отпадала вообще. Встречное удовлетворение понимается в настоящее время, как некоторая выгода для должника или некоторый ущерб для кредитора. Причем главным является наличие ущерба (невыгоды) у кредитора, а не выгоды у должника133. Встречное удовлетворение должно быть реальным, иметь самостоятельную ценность, а не проистекать из других обязательств должника – законных, служебных и т.п. Оно должно исходить от кредитора, а не от третьих лиц. Встречное удовлетворение не должно являться предшествующим, т.е. существовавшим (или исполненным) ранее в силу иных обязательств сторон. Стороны сами признают ценность встречного удовлетворения, независимо от явной неэквивалентности их встречных обязательств, что соответствует принципу свободы договора134.

Также существенными условиями для действительности договора являются:

• отсутствие пороков воли у сторон;

• правомерность его содержания;

• наличие у сторон соответствующей правовой способности (активной и пассивной).

Договор будет действительным при отсутствии так называемых пороков воли, лишающих волеизъявление сторон юридической силы: заблуждения, обмана, угрозы, насилия или недолжного влияния. Договор с пороками воли является оспоримым.

Заблуждение (ошибка) по английскому праву имеет место в случаях, когда лицо без постороннего воздействия составляет себе неправильное представление о той или иной ситуации. Заблуждение может быть существенным и несущественным. В последнем случае его наличие не влияет на действительность сделки, но лишает сторону права требовать исполнения в натуре.

В отличие от ошибки, введение в заблуждение возможно лишь под влиянием другого лица. Умышленное введение в заблуждение, т.е. обман, позволяет обманутой стороне дополнительно заявить иск о компенсации убытков. При сообщении по небрежности лицом ложных фактов, побудивших другую сторону к заключению договора, его действия приравниваются к обману. Общее право не предусматривало возможности обязать лицо к возмещению убытков при отсутствии в его действиях вины. Допускалось лишь расторжение договора. Возможность взыскать в такой ситуации компенсацию потерь потерпевшей стороны предоставлена ей правом справедливости135.

Угроза или насилие (незаконное принуждение) – это противоправные действия, исходящие от контрагента по договору или от третьего лица, оказывающие влияние на сторону договора или его близких (к примеру, угроза причинения вреда, физическое насилие, незаконное лишение свободы).

Понятие недолжного влияния (злоупотребления влиянием) выработано правом справедливости для применения к доверительным отношениям сторон (к примеру, между врачом и пациентом) или к отношениям зависимости (к примеру, между опекуном и подопечным).

Правомерность содержания договора предполагает, что не будет противозаконной его цель или такой договор по своей природе не является противозаконным. Противозаконным может быть заключение и исполнение договора как в случае нарушения закона, принятого парламентом, так и в случае нарушения принципов общего права, а также при несоответствии договора публичному порядку. Противоречащими публичному порядку признаются соглашения:

• о совершении деликта или преступления;

• вредящие государству в его отношениях с другими государствами; направленные к нанесению вреда общественной службе;

• направленные к нарушению порядка отправления правосудия;

• противоречащие добрым нравам;

• об ограничении свободы торговли и др.136 Последствием признания договора противозаконным будет отказ лицу в судебной защите его прав.

Форма договора, как правило, свободно избирается сторонами. В отдельных случаях требуется соблюдение простой письменной формы (к примеру, договоры на срок свыше года – так называемые простые договоры) или соблюдения особой письменной формы так называемых договоров за печатью. Действительность договора за печатью не связана с наличием соглашения сторон или наличием встречного удовлетворения, а обусловлена лишь соблюдением установленной для него формы. Данная форма договора изначально представляла собой текст соглашения с прикрепленной к нему восковой печатью, передаваемый другой стороне. Подписи сторон не требовалось. В настоящее время печатью может быть признан любой знак (изображение), признаваемые сторонами в качестве таковой (даже само слово «печать»). Однако, помимо печати, договор должен быть подписан лицом, его составившим, либо должен быть проставлен знак этого лица.137 Стороны должны получить по экземпляру надлежаще оформленного договора за печатью, без чего не наступят правовые последствия его совершения. В форме договоров за печатью должны совершаться договоры о передаче правового титула на землю, безвозмездные договоры, а также другие договоры, установленные законом138.

Несоблюдение предписанной обязательной формы договора является основанием считать его недействительным, если он не был исполнен хотя бы частично одной из сторон.

Порядок заключения договора связан с выражением вовне воли сторон действовать определенным образом для достижения правового результата. Основными стадиями заключения договора являются оферта (предложение вступить в договорные отношения) и акцепт (согласие на вступление в договорные отношения).

Офертой является не любое предложение, а лишь такое, содержание которого достаточно ясно и полно содержит существенные условия будущего договора. Правовые последствия для сторон наступают в момент поступления оферты в адрес получателя. Доктрина и практика Англии придерживаются положения о несвязанности оферента сделанной им офертой и возможности в любой форме отозвать ее в любое время до акцепта. Это объясняется тем, что до акцепта отсутствует встречное удовлетворение.

Публичной офертой считается предложение, обращенное к неопределенному кругу лиц (а не к конкретному лицу).

Акцепт должен быть безоговорочным, т.е. не отличаться по содержанию от условий, сформулированных в оферте. Изменяющий или дополняющий оферту акцепт расценивается как новая оферта. Форма для акцепта специально не установлена. Он может быть выражен конклюдентными действиями, а при определенных условиях даже молчанием стороны (к примеру, если между сторонами уже существуют возникшие ранее деловые связи). Требования к определенной форме акцепта могут содержаться в самой оферте.

Акцепт может быть направлен оференту по почте или телеграфу. В этом случае договор считается заключенным с момента отправления акцепта путем передачи корреспонденции соответствующему учреждению (так называемая доктрина «почтового ящика»)139.

При множественности должников, участвующих в обязательстве, они могут обязаться совместно, порознь или солидарно (т.е. вместе и порознь одновременно). Если из договора неясно, какой способ избран, то он устанавливается судом в зависимости от намерений сторон в договоре. При совместной множественности должников предполагается, что обязательство считается единым в отношении их всех, но каждый отвечает за него в целом. Если установлено, что должники обязались отвечать порознь, то в полном объеме можно требовать исполнения обязательства лишь от одного из них. Неполученное может быть заявлено к взысканию со всех прочих должников. Если должники обязались отвечать солидарно (вместе и порознь), право выбора ответственного принадлежит кредитору. Вынесение решения в отношении такого лица или освобождение его от обязательства прекращает право кредитора требовать исполнения от остальных. Множественность кредиторов может быть совместная (т.е. они выступают как единый кредитор) и раздельная (каждый из кредиторов может потребовать, только определенную долю исполнения).

Перемена кредитора в обязательстве основана на праве справедливости, поскольку нормы общего права не признавали возможности передачи права требования (цессии), кроме случаев перехода оборотных документов. Сейчас цессия признается и судами и законом (к примеру, ст. 9‑ 102, 9‑ 106 Закона о собственности 1925 г.). Цессия может быть возмездной или безвозмездной. Совершение ее в письменной форме необходимо, когда это специально предусмотрено законом. Согласия должника на передачу права требования третьему лицу по праву справедливости не требуется. В этом случае цессия считается состоявшейся для участвующих в ней лиц в момент заключения договора о ней, а для должника – с момента уведомления его об этом. По общему праву цессия считается состоявшейся для всех участвующих в ней лиц лишь после извещения об этом должника.

Замена должника в обязательстве производится по гражданскому праву Англии с помощью особого института – так называемого поглощения, которое является одним из способов прекращения договора в силу действия норм права. Поглощение имеет место, если вместо одного правового обеспечения, обладающего меньшей силой, принимается правовое обеспечение с большей силой, поглощающее и погашающее первое (к примеру, замена формы простого договора на форму договора за печатью).

Прекращение договорного обязательства происходит:

• путем его надлежащего исполнения;

• по соглашению сторон (путем освобождения от обязательства, заменой исполнения, расторжением договора, отказом от прав, зачета140);

• вследствие его тщетности;

• в силу действия норм права (поглощением, прекращением договора по решению суда, изменением или аннулированием документа, банкротством);

• вследствие нарушения договора.

Тщетность договора – понятие, означающее, что договор прекращается, если вследствие изменения обязательств, имеющих место после заключения договора, его исполнение становится юридически или физически невозможным141.

Изначально понятие тщетности было сформулированное применительно к договорам морской перевозки, но затем было распространено и на случаи прекращения других договоров в силу наступления событий, не подконтрольных сторонам.

Исполнение договорного обязательства представляет собой реализацию его содержания, т.е. когда должник исполнил все, что на него возлагалось, а кредитор получил результат, на который рассчитывал. Цель обязательства достигается его надлежащим исполнением, которое прекращает само обязательство. Для признания исполнения договора надлежащим имеют значение срок исполнения и место исполнения. Договор должен быть исполнен в срок, согласованный сторонами (или в разумный срок)142, и в определенном месте. Надлежащим будет исполнение по месту жительства кредитора. Исполнение неделимого договорного обязательства по частям не допускается, однако принятие частичного исполнения другой стороной будет считаться заключением между сторонами нового соглашения по оплате этого частичного исполнения. Имеет значение также и существенность исполненной части договора. Необоснованный отказ кредитора принять надлежащее исполнение дает право должнику на возмещение убытков.

Критерием надлежащего исполнения договорного обязательства является соответствие исполнения условиям самого договора (так называемое точное и четкое исполнение). В случае спора между сторонами для установления этого соответствия суд производит толкование условий договора, в том числе и восполняя пробелы в его содержании. При толковании договора в английском праве суды исходят из формального критерия соответствия намерений сторон буквальному смыслу слов и выражений, использованных сторонами при описании условий их соглашения. Учитываются содержащиеся в законе определения и объяснения понятий, существующие обычаи, обыкновения и имеющиеся прецеденты. В связи с толкованием договоров в английском праве судами исследуются их условия.

Наиболее значимым представляется разделение всех условий договора на прямо выраженные (существенные и простые) и подразумеваемые. Нарушение простого условия договора дает право потерпевшей стороне потребовать возмещения убытков, а нарушение существенного условия – также и право отказаться от исполнения договора.

Существенными являются условия, определяющие предмет соглашения, главные права и обязанности сторон. Они могут быть установлены законом, признаваемы таковыми судебной практикой или непосредственно сторонами договора.

Простыми являются условия, которые связаны с предметом соглашения, но которые имеют по своей сути или в результате договоренности сторон второстепенный характер для главной цели этого соглашения.

Подразумеваемыми считаются прямо не выраженные сторонами, но, тем не менее, подлежащие применению условия договора. Таким условием может считаться диспозитивная норма закона, обычай и, за некоторыми ограничениями, торговое обыкновение.

Исполнение обязательств обеспечивается в основном поручительством и задатком.

Неустойка в английском праве не имеет единого понятия, в отличие от права стран континентальной Европы, и не очень распространена. В качестве такого средства правовой защиты различаются заранее исчисленные убытки, которые по общему праву подлежат возмещению в качестве компенсации, и штраф, который понимается как наказание, а потому не может быть взыскан. Однако лишь суд определяет, что будет считаться заранее исчисленными убытками, а что штрафом, независимо от того, как сами стороны назвали сумму, подлежащую уплате при нарушении договора. Если судом будет установлено, что такая сумма должна считаться заранее исчисленными убытками, то потерпевшая сторона получит ее, даже если совсем не потерпела убытков. С учетом того обстоятельства, что доказывать обоснованность вышеназванной суммы должен истец, понятно, что неустойка в английском праве не выполняет обеспечительных функций как в праве стран континентальной Европы.

Основные положения о поручительстве выработаны в Англии судебной практикой. В соответствии с договором поручительства, заключаемым в письменной форме, одно лицо (поручитель) берет на себя ответственность за исполнение обязательства другим лицом (так называемым основным должником) перед его кредитором по основному договорному обязательству. Это акцессорное обязательство находит применение в денежных обязательствах и призвано обеспечивать платежеспособность должника. По английскому праву поручительство предполагается солидарным, поэтому кредитор вправе без особого предупреждения о неисправности основного должника и без предъявления к последнему требований, предъявить требования к поручителю. Иной порядок должен быть оговорен сторонами при заключении договора.

Задатком является денежная сумма, переданная в процессе достижения соглашения, в доказательство заключения договора и в обеспечение его исполнения. Задаток подлежит возвращению получившей его стороной при неисполнении договора. Задаток по английскому праву не расценивается в качестве отступного и потому потерпевшая сторона вправе потребовать взыскания не покрытых его суммой убытков.

Неисполнение или ненадлежащее исполнение договора влечет наступление неблагоприятных последствий для стороны‑ нарушителя. Такими последствиями могут быть принуждение к исполнению в натуре (т.е. к реализации цели договора) или возложение обязанности уплатить определенную денежную компенсацию (т.е. применение мер ответственности). По английскому праву кредитор вправе претендовать на возмещение в форме компенсации причиненных ему убытков.

Исполнение договора в натуре (т.е. совершение предусмотренных в нем действий или воздержание от действий) путем принуждения не предусмотрено общим правом и возможно лишь в ограниченных случаях на основании соответствующего судебного приказа (об исполнении или о запрете) по праву справедливости143.

Нормальным и предпочтительным является денежная компенсация убытков, причиненных неисполнением (ненадлежащим исполнением) договора. Различаются убытки компенсаторные (заменяющие исполнение) и мораторные (за просрочку исполнения). Убытками признаются потери кредитора или выгода, которой он лишился. Компенсируются лишь предвидимые прямые убытки144, в виде материального ущерба для потерпевшей стороны. Косвенные убытки возмещению не подлежат. Убытки должны компенсироваться независимо от наличия вины стороны нарушителя.

Обстоятельствами, освобождающие должника от ответственности являются:

• гибель индивидуально‑ определенной вещи, являющейся предметом договора;

• болезнь или смерть должника по договору о найме услуг;

• наличие запретительного судебного приказа;

• отпадение цели договора;

• невозможность или крайняя затруднительность исполнения.

Условия, исключающие или ограничивающие ответственность, могут быть согласованы сторонами в самом договоре.

Общее право Англии также исходит из того, что лицо, подписывающее договор, связано с его условиями, даже если не понимает юридических терминов. Этот принцип зачастую используется в договорах присоединения (т.е. содержащих единообразный набор напечатанных условий), не предполагающих согласования сторонами договорных условий. Судебная практика выработала доктрину основного нарушения договора, позволяющую ограничивать включение в такие договоры условий, исключающих ответственность. Основными судебными прецедентами было установлено, что при нарушении условий договора, считающихся основными, договор в целом должен считаться неисполненным145. Свое подтверждение эта концепция нашла и в некоторых законах (к примеру, в Законе о несправедливых условиях сделок 1977 г.).