Иные лица, имеющие право совершать нотариальные действия.

1.

Существует две основных системы нотариата - латинского и англосаксонского типа.

Латинский нотариат объединяет в своем составе более 60 нотариатов всех континентов (за исключением Австралии), входят из числа наиболее крупных нотариаты ФРГ, Франции, Испании, Италии, Австрии, Швейцарии, Бельгии, Люксембурга, Нидерландов, Латинской Америки, провинции Квебек (Канада). В числе новых стран системы латинского нотариата есть и государства Африки. Кроме того, в 90-х годах ХХ в. после реформ в восточной Европе нотариат латинского типа сложился в Эстонии, Латвии, Литве, Польше, Словакии и у нас в России. Интересно, что система латинского нотариата появилась и в США, и в Соединенном Королевстве - государствах системы общего права. В частности, в штате Флорида и Лондоне действуют нотариусы, работающие по принципам латинского нотариата. В 2003 г. к Международному союзу латинского нотариата присоединился Китай.

Международный союз латинского нотариата был образован в 1948 г. в Буэнос-Айресе и имеет целью содействовать распространению в мире законодательства стран-членов союза и знакомству с его институтами. Международный союз периодически проводит свои конгрессы, а также работает через комиссии, например по европейским делам и Средиземноморью.

В системе латинского нотариата нотариус выступает, во-первых, в качестве независимого представителя государства, наделенного от имени государства полномочиями совершать нотариальные действия, во-вторых, одновременно несущим личную ответственность за совершение нотариальных действий. Независимость нотариуса обеспечивает придание соглашениям сторон «публичной формы и публичного доверия», поскольку нотариус исполняет задачи публичной власти. Контроль за деятельностью нотариуса осуществляется государством в лице органов юстиции и нотариальными палатами.

Cледует иметь в виду, что в ряде стран латинского нотариата существует параллельно государственный и свободный нотариат, например, только государственный нотариат действует в земле Баден-Вюртемберг в ФРГ и примерно в половине кантонов Швейцарии. В Португалии нотариусы также являются государственными чиновниками.

Кроме того, в странах латинского нотариата организация и система свободного нотариата отличается значительной гибкостью. Например, в ряде земель ФРГ допускается совмещение профессий адвоката и нотариуса, когда одно и то же лицо может одновременно выполнять указанные функции. Такое совмещение возможно в землях бывшей Пруссии: для Берлина, Бремена, Гессена, Нижней Саксонии, отчасти для Северного Рейна-Вестфалии и Шлезвиг-Гольштейна, а также в ряде кантонов (немецкоязычных) Швейцарии. Во Франции с 1990 г. для молодых дипломированных специалистов допускается работа нотариусом по найму в нотариальной конторе до тех пор, пока они не станут самостоятельными нотариусами либо ассоциированными нотариусами в товариществах нотариусов.

Латинский нотариат базируется на традиции римского права. В странах, входящих в МСЛН, в том числе в России, действует континентальная (романо-германская) правовая система, с ее приоритетом письменного доказательства, а нотариально оформленные документы обладают публичным признанием и повышенной доказательственной силой. При этом в большинстве стран латинского нотариата акты нотариусов зачастую имеют исполнительную силу.

Латинский нотариат не является частью административной системы, а осуществляет охрану прав и законных интересов граждан и юридических лиц по особому полномочию государства. Юридические гарантии и безопасность, предоставляемые нотариальными процедурами, не являются лишними формальностями и барьерами в гражданском и коммерческом обороте, а наоборот, делают эти отношения защищенными и предсказуемыми.

Жизнеспособность латинского нотариата объясняется его реформированием вместе с изменяющимися социально-правовыми условиями и гражданским оборотом. Например, в связи с изменением законодательства нотариусы Нидерландов и Франции удостоверяют соглашения об определении правового положения однополых лиц, проживающих совместно (PACS). Во Франции Высший совет нотариата занимается исследованием вопросов взаимосвязи электронных средств передачи информации и возможностей нотариата в этой области. Различны и модели организации нотариата, например, во Франции нотариус достаточно мобилен и активен в своей деятельности, в то время как в ФРГ он более соответствует традиционной модели чиновника.

В конечном счете можно руководствоваться при определении типа нотариата и отнесении его к нотариату латинского типа Базовыми принципами системы латинского нотариата, утвержденными 18 января 1986 г. Бюро при Комиссии по международному сотрудничеству МСЛН и Постоянным советом в Гааге 13-15 марта 1986 г.

Принципы современного латинского нотариата:
- Нотариус действует от имени государства, но подчиняется только закону;

-Функция латинского нотариата - государственное служение, которое нотариус осуществляет независимым образом, не входя в иерархию государственных служащих;

- Нотариус обеспечивает беспристрастную квалифицированную юридическую помощь;
законность, равную справедливость и публичную достоверность частных актов;

- Акты нотариуса имеют особую доказательственную, а зачастую и исполнительную силу;

- Деятельность нотариуса находится в сфере бесспорной юрисдикции, при этом способствуя предупреждению споров и конфликтов;

- Как советник, нотариус выявляет подлинную волю обратившегося (либо сторон) и облекает ее в эталонно-квалифицированный юридический акт;

- Нотариус обязан быть членом централизованной организации - нотариальной палаты; численность должностей нотариусов квотируется;

- Нотариус несет полную имущественную ответственность за профессиональные ошибки;

- Нотариус обязан застраховать профессиональные риски;

- Нотариус жестко связан не только законом, но и нормами профессиональной этики.

ЗАПОВЕДИ ЛАТИНСКОГО НОТАРИАТА:
- уважай свое министерство;

- воздержись, если даже малейшее сомнение делает неясными твои действия;

- воздавай должное Правде;

- действуй осмотрительно;

- изучай с пристрастием;

- советуйся с Честью;

- руководствуйся Справедливостью;

- ограничивайся Законом;

- работай с Достоинством;

- помни, что твоя миссия состоит в том, чтобы не было споров между людьми.

2.

В соответствии со ст. 12 Основ должность нотариуса учреждается и ликвидируется органом юстиции совместно с нотариальной палатой. Количество должностей нотариусов в нотариальной округе также определяется их совместным решением. При этом число нотариусов определяется безотносительно к их составу: государственные либо занимающиеся частной практикой. Главное, чтобы оно не превышало общую численность нотариусов, установленных в данном округе.

Так, в Тульской области учреждено 79 должностей нотариусов, из них 27 в г. Туле (располагаются по районам города). 52 по районам области - в соответствующих муниципальных образованиях (в Новомосковске - 7 нотариусов, Щекино и Ефремов по 4 нотариуса, Алексин - 3 нотариуса, в Каменском районе - вакансия).

В переходный период, с 1993 г., в соответствии с Постановлением Верховного Совета РФ от 11 февраля 1993 г. " О порядке введения в действие Основ законодательства РФ о нотариате" был установлен особый порядок занятия должности-нотариуса, занимающегося частной практикой. Нотариус, работающий в государственной нотариальной конторе и желающий заняться частной практикой, назначался на должность нотариуса в том же нотариальном округе, где находится государственная нотариальная контора, в штате которой он состоит, не позднее чем через две недели со дня подачи заявления. В этом случае рекомендации нотариальной палаты не требовалось.

Предлагается новый порядок.

3.

Доступ к профессии нотариуса практически во всех государствах системы латинского нотариата отличается сложностью и необходимостью прохождения ряда испытаний на пути к профессии. Это связано с уже отмечавшимися особенностями профессии нотариуса -необходимостью глубокого знания гражданского и семейного права, процессуального законодательства, а также юридических технологий совершения нотариальных действий. Кроме того, высока и степень ответственности нотариуса, и цена его ошибок для участников гражданского оборота, поскольку некоторые из них, например в завещаниях, носят практически неустранимый характер.

Например, во Франции кандидаты на должность нотариуса проходят, по общему правилу, двухгодичную стажировку в нотариальной конторе. При этом часть стажировки, около шести месяцев, они проходят при представителях иных юридических профессий - адвокатах, аудиторах, в центре нотариальных исследований и документации (СКЮОМ). Прохождение этой части стажировки возможно и за рубежом –например, - у солиситора в Великобритании, с целью подготовки к работе в области права в рамках Европейского союза. Столь же высокие требования к предварительной подготовке предусмотрены в Германии, Нидерландах, Италии, Швейцарии и других странах латинского нотариата.

Требования к лицам, претендующим на право занятия нотариальной деятельностью в России, заключаются в следующем.

В соответствии со ст. 2 Основ на должность нотариуса в Российской Федерации назначается в порядке, установленном Основами:

1) гражданин РФ;

2) имеющий высшее юридическое образование;

3) прошедший стажировку сроком не менее одного года в государственной нотариальной конторе или у нотариуса, занимающегося частной практикой;

4) сдавший квалификационный экзамен.

Рассмотрим всю указанную последовательность юридических действий и фактов, необходимых для получения правового статуса нотариуса.

- Гражданство РФ. Требование гражданства РФ объясняется особым статусом нотариуса, публично-правовым характером нотариальной деятельности. По смыслу Основ недопустимым для нотариуса является и наличие двойного гражданства.

- Высшее юридическое образование. Нотариальная деятельность имеет разносторонний характер и при этом не знает какой-либо предметной специализации. Поэтому наличие высшего юридического образования предполагает у соискателя должности нотариуса наличие определенного уровня подготовки. В практике приема квалификационных экзаменов возникали вопросы о юридической силе дипломов негосударственных высших учебных заведений. Полагаем, что в силу законодательства об образовании они имеют такую же юридическую силу, однако соответствующие вузы, выдающие дипломы, должны иметь государственную аккредитацию.

- Прохождение стажировки. Срок указанной стажировки по общему правилу не может быть менее одного года в государственной нотариальной конторе или у нотариуса, занимающегося частной практикой. Срок стажировки для лиц, имеющих стаж работы по юридической специальности не менее трех лет, может быть сокращен совместным решением органа юстиции и нотариальной палаты. Продолжительность стажировки не может быть менее шести месяцев.

Порядок прохождения стажировки в настоящее время регулируется Приказом Министерства юстиции РФ от 21 июня 2000 г. N 179 " Об утверждении Порядка прохождения стажировки лицами, претендующими на должность нотариуса". Стажировка в соответствии со ст. 19 Основ должна проходить по трудовому договору.

В практике возникали ситуации, когда прохождение стажировки на условиях трудового договора осуществлялось стажерами на условиях работы по совместительству помимо другой основной работы.

Полагаем, что такое прохождение стажировки не противоречит действующему законодательству, поскольку стажер проходит ее на основании трудового договора, отрабатывая необходимое количество часов. Следует иметь в виду и то обстоятельство, что работа стажера оплачивается, как правило, очень незначительно, поэтому другая работа позволяет стажеру получать материальное обеспечение.

Прохождение стажировки на условиях совместительства должно производиться с учетом требований действующего законодательства.

За время стажировки стажер должен освоить законодательство Российской Федерации о нотариате различного уровня, нотариальную практику и правила совершения нотариальных действий, обеспечивающие защиту прав и законных интересов граждан, юридических лиц и государства, нормы профессиональной этики.

Как правило, в обязанности стажеров входят:

- подготовка проектов нотариальных документов;

- прием посетителей;

- правовая оценка представленных документов;

- консультирование граждан и юридических лиц по вопросам совершения нотариальных действий;

- подготовка проектов методик и рекомендаций по совершению нотариальных действий;

- ведение работы по учету законодательства;

- подготовка ответов на письменные запросы юридического характера;

- формирование банка данных о характере и количестве конкретных нотариальных действий;

- анализ статистической отчетности;

- ведение архивного производства.

Стажер может участвовать в обобщениях нотариальной практики и готовить предложения по их реализации.

- Сдача квалификационного экзамена. Согласно ст. 4 Основ экзамен у лиц, прошедших стажировку и желающих заниматься нотариальной деятельностью, принимает квалификационная комиссия. Порядок сдачи экзамена и работы квалификационной комиссии регулируется Положением о квалификационной комиссии по приему экзамена у лиц, желающих получить лицензию на право нотариальной деятельности, утвержденным решением Правления Федеральной нотариальной палаты от 20 марта 2000 г. и Приказом Министерства юстиции РФ от 14 апреля 2000 г. N 132.

Квалификационная комиссия образуется при территориальном органе Федеральной регистрационной службы с участием представителей нотариальной палаты субъекта Российской Федерации. Комиссия создается сроком на три года в количестве не менее пяти человек. В состав комиссии включается равное количество представителей органа росрегистрации и нотариальной палаты, а также, по согласованию, ученые-юристы и представители судейского сообщества.

Здесь следует пояснить, что по смыслу законодательства лицо, сдающее квалификационный экзамен, должно иметь право заниматься в будущем нотариальной деятельностью и не иметь к этому препятствий.

Распоряжением Министерства юстиции РФ от 4 августа 2000 г. N 157 утвержден Перечень теоретических вопросов для включения в экзаменационные билеты при проведении квалификационного экзамена у лиц, желающих получить лицензию на право нотариальной деятельности.

Квалификационная комиссия выносит решение о признании соискателя по результатам ' ответа сдавшим либо не сдавшим экзамен. Согласно ч. 3 ст. 4 Основ решение квалификационной комиссии может быть обжаловано в месячный срок со дня вручения его - копии заинтересованному лицу в апелляционную комиссию, а затем в месячный срок - уже в суд. Порядок работы апелляционной комиссии регулируется Положением об апелляционной комиссии по рассмотрению жалоб на решения квалификационных комиссий по приему экзаменов у лиц, желающих получить лицензию на право нотариальной деятельности, утвержденным Приказом Министерства юстиции РФ от 21 июня 2000 г. N 178 и Федеральной нотариальной палатой (ФНП).

Апелляционная комиссия по рассмотрению жалоб на решения квалификационных комиссий по приему экзаменов у лиц, желающих получить лицензию на право нотариальной деятельности, образуется при Федеральной регистрационной службе. Персональный состав комиссии формируется Службой совместно с ФНП на паритетных началах.

Получение лицензии на право нотариальной деятельности. В соответствии со ст. 3 Основ нотариальной деятельностью вправе заниматься граждане России, получившие лицензию на указанную деятельность. Без лицензии вправе заниматься нотариальной деятельностью только должностные лица органов исполнительной власти, органов местного самоуправления и консульских учреждений, уполномоченные на совершение этих действий. Для получения лицензии нотариусом установлен особый порядок, поскольку, согласно п. 2 ст. 1 Федерального закона " О лицензировании отдельных видов деятельности", действие данного Закона не распространяется на нотариальную деятельность.

В соответствии с Приказом Министерства юстиции РФ от 26 октября 1998 г. N 150 " Об утверждении Порядка выдачи лицензий на право нотариальной деятельности" выдача лицензий на право нотариальной деятельности осуществляется территориальными органами ФРС. Лицензии нотариусам, которые были назначены на должность нотариусов до введения в действие Основ, выдавались без сдачи экзамена и прохождения стажировки.

Порядок назначения на должность нотариуса. Порядок назначения на должность нотариуса является одним из наиболее значимых, определяя практически доступ к профессии для лиц, успешно прошедших все предыдущие испытания. Ведь иногда бытует мнение о кастовости и закрытое нотариальной сферы для посторонних. Так ли это на самом деле?

Мировой практике известны разные модели назначения на должность. Общим является получение полномочий на нотариальную деятельность от имени государственных органов, которые тем самым наделяют нового нотариуса публично-правовой властью. В этом порядок назначения на должность государственного или небюджетного нотариуса совпадает.

Однако сам порядок назначения в отношении небюджетных нотариусов может быть самым разным. Например, в Германии проводится конкурс на замещение должности нотариуса нотариальной палатой. Заинтересованные лица вправе подавать заявления на замещение должности в Управление юстиции, которое их регистрирует и передает с прилагаемыми документами нотариальной палате. Нотариальная палата регистрирует их, проводит собеседования с кандидатами, ориентируясь на правовые принципы личностной и профессиональной пригодности кандидатов. В заключение этой процедуры нотариальная палата предлагает Управлению юстиции кандидата для назначения на должность нотариуса, она вправе предложить и запасные варианты. Управление юстиции выносит затем окончательное решение.

Другой порядок существует во Франции, где, за исключением случаев назначения на вновь учреждаемую должность, новый нотариус обязан выплатить предыдущему владельцу конторы или члену профессионального объединения, уступающему свой пай, соответствующее возмещение. В основе такого подхода лежат, во-первых, исторические традиции права на возмещение и представления преемника и, во-вторых, стремление учесть имущественную оценку конторы, в основе которой лежит стоимость передаваемого имущества не только конторы, но и ее клиентуры как основы рентабельности конторы.

Однако доступ к профессии во Франции открыт не только для тех, кто способен заплатить сумму возмещения. В случае назначения в учреждаемую контору проводится конкурс, по итогам которого кандидат должен взять на себя обязательство выплаты компенсации в размере, устанавливаемом министром юстиции. Кроме того, можно стать нотариусом, работая по найму.

В основе российской модели назначения на должность нотариуса лежит конкурс, когда все лица, имеющие лицензию на право нотариальной деятельности, вправе претендовать на занятие открывшейся должности - как вновь введенной, так и освободившейся вследствие самых разных причин (уход на пенсию, смерть и т.д.).

Порядок проведения конкурса на занятие вакантной должности нотариуса. Согласно ч. 3 ст. 12 Основ наделение нотариуса полномочиями производится на основании рекомендации нотариальной палаты Министерством юстиции РФ или по его поручению органом юстиции на конкурсной основе из числа лиц, имеющих лицензию. Порядок проведения конкурса определяется Министерством юстиции РФ совместно с Федеральной нотариальной палатой. В настоящее время действует Положение о порядке проведения конкурса на замещение вакантной должности нотариуса, утвержденное Приказом Министерства юстиции РФ 17 февраля 1997 г. N 19-01-19-97 по согласованию с Федеральной нотариальной палатой от 15 января 1997 г.

При этом данное положение и конкурсный порядок распространяются на занятие любой вакантной должности нотариуса: как государственного, так и занимающегося частной практикой. Целью конкурса является отбор на должности нотариусов наиболее подготовленных лиц, имеющих необходимые профессиональные знания, способных обеспечить правовую защиту имущественных и иных прав и законных интересов граждан и юридических лиц.

Конкурс объявляется распоряжением органа юстиции не позднее 10 дней со дня открытия вакантной должности нотариуса с указанием сроков проведения конкурса, места и времени заседания конкурсной комиссии, а также срока приема документов на конкурс. Для проведения конкурса приказом органа Росрегистрации при органе Росрегистрации образуется конкурсная комиссия в количестве 8 человек. Комиссия создается из равного количества работников органа юстиции и членов нотариальной палаты, являющихся нотариусами.

В ходе проведения конкурса конкурсная комиссия оценивает конкурсантов на основании представленных ими документов, в том числе документов о прохождении стажировки и результатах сдачи квалификационных экзаменов. При необходимости комиссия может проводить индивидуальные собеседования с конкурсантами по вопросам, касающимся нотариальной деятельности. Оценка кандидатов производится по 10-балльной системе.

Присяга нотариуса.. Согласно ст. 14 Основ нотариус, впервые назначенный на должность, приносит присягу следующего содержания: " Торжественно присягаю, что обязанности нотариуса буду исполнять в соответствии с законом и совестью, хранить профессиональную тайну, в своем поведении руководствоваться принципами гуманности и уважения к человеку". Законодательством республик в составе Российской Федерации может быть предусмотрен иной текст присяги нотариуса. Однако законодательство не оговаривает процедуру принесения присяги, равно как и способы фиксации самого факта ее принесения.

Освобождение от должности нотариуса

Предельный возраст для работы нотариусом. По общему правилу нотариус назначается на свою должность пожизненно, хотя есть государства, где установлен специальный возрастной потолок. Например, во Франции в восточных департаментах (Эльзас, Мозель) имеется возрастной предел для осуществления профессиональной деятельности - 70 лет. В России предельный возраст для пребывания в должности нотариуса не установлен.

Порядок освобождения нотариусов от должности может быть связан с разными основаниями:

- во-первых, собственным желанием нотариуса, например, в связи с уходом на пенсию, при перемене работы;

- во-вторых, причинами дисциплинарного характера, когда нотариус допускает нарушения различной степени тяжести, в связи с чем ставится вопрос о его освобождении от должности. Как пишет Р. Никлаус, можно выделить две основные группы стран латинского нотариата в зависимости от того, кто вправе принимать решение в связи с правонарушениями нотариусов -либо такое решение принимается министерством юстиции, либо обычными судами.

Например, прекращение деятельности нотариуса во Франции вследствие невозможности нормального осуществления профессиональной деятельности или неспособности к ней, которая должна быть установлена трибуналом большой инстанции.

Порядок освобождения от должности нотариуса в России в отношении государственных нотариусов и нотариусов, занимающихся частной практикой, различен. Согласно ч. 4 ст. 12 Основ увольнение нотариуса, работающего в государственной нотариальной конторе, производится в соответствии с законодательством о труде.

Нотариус, занимающийся частной практикой, слагает полномочия по собственному желанию либо освобождается от полномочий на основании решения суда о лишении его права нотариальной деятельности в случаях, определенных в ст. 12 Основ.

Таким образом, если в отношении государственных нотариусов действует общий режим увольнения, установленный Трудовым кодексом РФ, то для освобождения от полномочий нотариуса, занимающегося частной практикой, необходим только вступивший в законную силу судебный акт - приговор или решение суда общей юрисдикции, вынесенные по определенным законом фактическим ситуациям.

Освобождение от полномочий нотариуса согласно ст. 12 Основ при осуждении за совершение умышленного преступления не связывается с определенным составом преступления, например при исполнении обязанностей нотариуса. Поэтому по смыслу данного правила основанием для освобождения от полномочий нотариуса будет практически любой приговор суда, вынесенный за совершение умышленного преступления.

Ограничение дееспособности или признание недееспособным производится в порядке и по основаниям, которые предусмотрены ГПК.

Освобождение от полномочий нотариуса возможно по иску как нотариальной палаты, так и должностных лиц и органов, указанных в гл. VII Основ. Речь идет об органах, уполномоченных на осуществление контроля за деятельностью нотариусов, в частности налоговых органах в случае нарушения нотариусом правил налогового законодательства при уплате налогов.

Освобождение от полномочий нотариуса может быть произведено как по уважительным причинам (невозможность исполнения профессиональных обязанностей по состоянию здоровья), так и по неуважительным причинам (за неоднократное совершение дисциплинарных проступков, нарушение законодательства).

В практике работы нотариальных палат в основном обращение с иском к нотариусу о лишении права нотариальной деятельности связывалось с нарушениями, выявленными при проверках профессиональной деятельности и правил нотариального делопроизводства, отдельными грубыми нарушениями законодательства.

Пример 1. В судебной практике в качестве таких нарушений рассматривались одновременная параллельная работа нотариуса и лица, его замещающего, что по смыслу нотариального законодательства недопустимо; однократное грубое нарушение правил нотариального производства (например, удостоверение доверенности в отсутствие доверителя).

Пример 2. В другом деле нотариус также ссылалась на недостаточность опыта работы. Однако суд указал, что сам факт наличия лицензии предполагает наличие необходимых знаний. Кроме того, нотариус ссылалась на то обстоятельство, что она нарушила в своей деятельности не закон, а Инструкцию по делопроизводству. Суд отметил в связи с этим, что в данной Инструкции разъясняется порядок применения законодательства, в связи с чем она обязательна для применения.

В целом ведение дел о лишении права нотариальной деятельности является достаточно длительным и сложным, порой суды по-разному оценивают результаты проверок нотариусов и доводы нотариальной палаты как истца. Существенное значение имеет обоснованность заявленных требований, а также соблюдение формальной процедуры возбуждения дела, в частности решение вопроса о возбуждении дела в суде компетентным органом нотариальной палаты - правлением либо общим собранием палаты в зависимости от варианта решения вопроса в уставе палаты.

4.

Общие положения. Правовой статус нотариуса состоит из целого ряда элементов, включающих, согласно Основам, его права, обязанности и полномочия. При этом следует иметь в виду, что применительно к должностным лицам традиционно принято говорить не о правах и обязанностях, а об их полномочиях, поскольку они обязаны реализовать свое право и исполнить обязанность в связи с наступлением соответствующего юридического факта, по обращению заинтересованного лица. Это в полной мере относится и к небюджетному нотариусу, хотя по действующему законодательству он не является должностным лицом.

Так, перечисленные в ст. 15 Основ права нотариус осуществляет не по своему усмотрению, в частности право на совершение нотариальных действий, а по обращению граждан и организаций, не имея права отказать им в нотариальном акте при наличии всех законных предпосылок. В этом смысле его право одновременно является обязанностью, а их неисполнение обеспечивается ответственностью. Поэтому указанные положения следует иметь в виду при характеристике правового статуса нотариуса и его элементов.

4.1. Права нотариуса. Основные полномочия нотариуса, объем его прав и обязанностей отражены, прежде всего, в Основах, а также в ряде других законодательных и иных правовых актов.

Права нотариуса подразделяются на:

1) общие функциональные, которые ему предоставлены как всякому лицу, которое самостоятельно занимается определенным видом деятельности;

2) специальные права, которые отражают специфику нотариальной деятельности и его полномочия как нотариуса.

Общие функциональные права нотариуса заключаются в следующем. Согласно ст. 8 Основ нотариус, занимающийся частной практикой:

- вправе иметь контору;

- открывать в любом банке расчетный и другие счета, в том числе валютный;

- иметь имущественные и личные неимущественные права и обязанности;

- нанимать и увольнять работников;

- распоряжаться поступившим доходом;

- выступать в суде, арбитражном суде от своего имени и совершать другие действия в соответствии с законодательством Российской Федерации и республик в составе Российской Федерации.

Нотариус вправе пользоваться услугами системы государственного социального обеспечения, медицинского и социального страхования в порядке, установленном законодательством РФ.

Специальные права нотариуса заключаются в следующем. Нотариус:

- вправе совершать предусмотренные Основами нотариальные действия в интересах физических и юридических лиц, обратившихся к нему, за исключением случаев, когда место совершения нотариального действия определено законодательством Российской Федерации или международными договорами;

- истребовать от физических и юридических лиц сведения и документы, необходимые для совершения нотариальных действий. Законодательством субъектов Российской Федерации нотариусу могут быть предоставлены и иные права.

4.2. Основные обязанности нотариуса предусмотрены целым рядом статей Основ (ст. 5, 6, 9, 10, 16, 18, 22, 24, 28 и др.). Обязанности нотариуса можно подразделять на:

1) должностные, связанные с соблюдением правил нотариального производства;

2) исполняемые в отношении лиц, обратившихся за совершением нотариальных действий;

3) вытекающие из членства в нотариальной палате;

4) связанные с самостоятельным ведением нотариусом финансово-хозяйственной деятельности;

5) связанные с исполнением обязанностей перед различными государственными органами и т.д.

В конечном счете все обязанности нотариуса взаимосвязаны, и их классификация позволяет понять их более глубоко и содержательно.

Обязанности нотариуса, вытекающие из правил нотариального производства, заключаются в следующем:

-соблюдать правила нотариального производства, установленные Основами и иными федеральными законами, законами субъектов Российской Федерации, другими правовыми актами;

- иметь нотариальный архив и обеспечивать его обработку, безопасность и доступность для всех лиц, имеющих право на получение информации и документов из архива;

- страховать свою деятельность;

осуществлять нотариальное делопроизводство в соответствии с правилами, утверждаемыми Министерством юстиции РФ совместно с Федеральной нотариальной палатой;

- вести нотариальное делопроизводство на языке, предусмотренном законодательством Российской Федерации;

- иметь личную печать с изображением Государственного герба РФ, указанием фамилии, инициалов, должности нотариуса и места его нахождения или наименования государственной нотариальной конторы, штампы удостоверительных надписей, личные бланки.

Нотариус в отношении лиц, обратившихся за совершением нотариальных действий, обязан:

- оказывать физическим и юридическим лицам содействие в осуществлении их прав и защите законных интересов;

- разъяснять им права и обязанности;

- предупреждать о последствиях совершаемых нотариальных действий, с тем чтобы юридическая неосведомленность не могла быть использована им во вред;

- отказать в совершении нотариального действия в случае его несоответствия законодательству Российской Федерации или международным договорам;

- хранить в тайне сведения, которые стали ему известны в связи с осуществлением его профессиональной деятельности. Суд может освободить нотариуса от обязанности сохранения тайны, если против нотариуса возбуждено уголовное дело в связи с совершением нотариального действия.

Нотариус в связи с членством в нотариальной палате обязан:

- состоять членом нотариальной палаты;

- исполнять обязанности, вытекающие из членства в нотариальной палате, по уплате членских взносов и других платежей, по участию в решении общепрофессиональных вопросов;

- представлять сведения о совершенных нотариальных действиях, иные документы, касающиеся его финансово-хозяйственной деятельности, в том числе личные объяснения, включая вопросы соблюдения либо несоблюдения профессиональной этики.

Нотариус в связи с самостоятельным ведением финансово-хозяйственной деятельности обязан:

- соблюдать в отношении персонала нотариальной конторы действующее трудовое законодательство;

- вести надлежащий учет результатов своей финансово-хозяйственной деятельности в соответствии с действующим налоговым законодательством.

Нотариус в отношении государственных органов обязан:

- в случаях, предусмотренных законодательными актами РФ, обязан представить в налоговый орган справку о стоимости имущества, переходящего в собственность граждан, необходимую для исчисления налога с имущества, переходящего в порядке наследования или дарения;

- уплачивать законно установленные налоги и сборы;

- сообщать в пределах, установленных Основами, информацию, отнесенную к нотариальной тайне.

Гражданская ответственность нотариуса. Ей посвящена ст. 17 Основ. Законодательством установлена различная ответственность нотариусов в зависимости от того, каков правовой статус нотариуса - государственный либо занимающийся частной практикой.

Нотариус, работающий в государственной нотариальной конторе, в случае совершения действий, противоречащих законодательству Российской Федерации, несет дисциплинарную ответственность в установленном законом порядке, а именно Трудовым кодексом. Вред, причиненный гражданину в результате незаконных действий государственного нотариуса, возмещается за счет казны РФ (ст. 1069 ГК).

Нотариус, занимающийся частной практикой, умышленно разгласивший сведения о совершенном нотариальном действии или совершивший нотариальное действие, противоречащее законодательству Российской Федерации, обязан по решению суда возместить причиненный вследствие этого ущерб. В других случаях ущерб возмещается нотариусом, если он не может быть возмещен в ином порядке.

В данном случае следует иметь в виду следующее:

- во-первых, взаимоотношения нотариуса и лиц, обратившихся к нему за совершением нотариального действия, имеют не частноправовую, а публично-правовую основу. Поэтому и ответственность нотариуса в данном случае наступает в рамках не гражданско-правовых, а публично-правовых отношений. Отсюда проистекает важное правило о том, что к взаимоотношениям нотариуса и лиц, обратившихся за совершением нотариального действия, неприменимо законодательство о защите прав потребителей;

-во-вторых, речь может идти во всех случаях только о виновной ответственности нотариуса, когда судом установлена его виновность в нарушении правил нотариального производства. Иное толкование фактически означало бы применение по отношению к нотариусу уголовной ответственности в виде конфискации имущества нотариуса;

- в-третьих, следует иметь в виду, что нотариус отвечает за определенный участок деятельности и взаимодействует с целым рядом органов, в отношении юридических действий и выданных ими документов он не имеет права ревизии и контроля.

Пример 1. Сделка купли-продажи жилого помещения может быть признана судом недействительной в связи с неправильно проведенной ранее приватизацией. В этом случае ответственность по возмещению ущерба должна возлагаться на орган, заключавший договор передачи жилого помещения в собственность граждан и неправильно установивший фактический состав (не включив кого-либо из лиц, имевших право на приватизацию, в число собственников жилого помещения). Ведь нотариусу не предоставлено право контроля за действиями органов местного самоуправления, которые заключали договоры передачи жилых помещений в собственность граждан. Аналогичные ситуации возникают на практике в связи с представлением ошибочных данных от уполномоченных органов о составе лиц, проживающих в жилом помещении, и т.д.

Пример 2. Из того же следует исходить и в тех случаях, когда " порочной" была первая сделка в простой письменной форме, прошедшая только государственную регистрацию, без нотариального удостоверения. В подобном случае если причиной ущерба является первая не удостоверенная нотариально сделка, то имущественная ответственность должна возлагаться на учреждения юстиции по регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним;

- в-четвертых, в ст. 17 Основ речь идет о возмещении ущерба. Согласно ст. 15 ГК убытки включают реальный ущерб и упущенную выгоду. Поэтому нотариус не может возмещать упущенную выгоду, а также понесенный моральный вред.

- Полагаем, что система гарантий имущественной ответственности нотариусов должна быть в корне пересмотрена:

- во-первых, путем повышения минимального уровня страхования нотариусов, установленного в ст. 18 Основ;

- во-вторых, путем введения коллективной ответственности нотариусов путем страхования их ответственности нотариальными палатами;

- в-третьих, при совершенствовании системы гарантий ответственности использовать зарубежный опыт: здесь имеется немало интересного и полезного для восприятия.