I гном.

65 Часть первая. Общие положения

Эксперт — лицо, обладающее специальными знаниями и на-j значенное в порядке, предусмотренном уголовно-процессуальным! законодательством для производства судебной экспертизы и дачи| заключения (ч. 1 ст. 57 УПК РФ).

Согласно части 3 ст. 57 УПК РФ эксперт вправе:

• знакомиться с материалами уголовного дела, относящимися к предмету судебной экспертизы;

• ходатайствовать о предоставлении ему дополнительных ма-| териалов, необходимых для дачи заключения, либо привле-! чении к производству судебной экспертизы других экспер^| тов;

• участвовать с разрешения дознавателя, следователя и суда в процессуальных действиях и задавать вопросы, относящиеся к предмету судебной экспертизы;

• давать заключение в пределах своей компетенции, в том числе по вопросам, хотя и не поставленным в постановлении о назначении судебной экспертизы, но имеющим отношение к предмету экспертного исследования;

• приносить жалобы на действия (бездействие) и решения дознавателя, следователя, прокурора и суда, ограничивающие его права; •

• отказаться от дачи заключения по вопросам, выходящим за пределы специальных знаний, а также в случаях, если представленные ему материалы недостаточны для дачи заключения. Отказ от дачи заключения должен быть заявлен экспертом в письменном виде с изложением мотивов отказа.

Эксперт не имеет права без ведома следователя и суда вести переговоры с участниками уголовного судопроизводства по вопросам, связанным с производством судебной экспертизы; самостоятельно собирать материалы для экспертного исследования; проводить без разрешения дознавателя, следователя, суда исследования, могущие повлечь полное или частичное уничтожение объектов либо изменение их внешнего вида или основных свойств: давать заведомо ложное заключение; разглашать данные предварительного расследования, ставшие известными ему в связи с участием в уголовном деле в качестве эксперта, если он был об этом заранее предупрежден в порядке, установленном законодательством; уклоняться от явки по вызовам дознавателя, следователя или в суд.

Глава IV. Участники уголовного судопроизводства

При этом процессуальное положение эксперта государственного судебно-экспертного учреждения определяется еще и Федеральным законом от 31 мая 2001 г. № 73-ФЗ (в последующих редакциях) «О государственной судебно-экспертной деятельности в Российской Федерации».

От эксперта следует отличать специалиста как самостоятельного участника уголовного процесса. Уголовно-процессуальную дееспособность специалиста так же, как и эксперта, составляет обладание специальными познаниями в области науки, техники, искусства или ремесла. Однако юридическим фактом, влекущим возникновение правоотношений с участием специалиста, является привлечение его к участию в процессуальных действиях для содействия в обнаружении, закреплении и изъятии предметов и документов, применении технических средств в исследовании материалов уголовного дела, для постановки вопросов эксперту, а также для разъяснения сторонам или суду вопросов, входящих в его профессиональную компетенцию (ч. 1 ст. 58 УПК РФ).

Специалист имеет право отказаться от участия в производстве по уголовному делу, если он не обладает соответствующими специальными знаниями; задавать вопросы участникам следственного действия с разрешения дознавателя, следователя и суда; знакомиться с протоколом следственного действия, в котором он участвовал, и делать заявления и замечания, которые подлежат занесению в протокол; приносить жалобы на действия (бездействие) и решения дознавателя, следователя, прокурора и суда, ограничивающие его права.

Специалист не вправе уклоняться от явки по вызовам дознавателя, следователя или в суд, а также разглашать данные предварительного расследования, ставшие ему известными в связи с участием в производстве по уголовному делу в качестве специалиста, если он был об этом заранее предупрежден в порядке, установленном законодательством (ст. 58 УПК РФ). Специалист может быть привлечен к участию в любом процессуальном действии, где требуется использование специальных познаний.

При производстве следственных действий, где факты, имеющие значение для дела, воспринимаются лично следователем и фиксируются в протоколе, имеющем самостоятельное доказательственное значение (осмотр, обыск, выемка, предъявление для опознания и др.), требуются дополнительные гарантии допустимости полученных доказательств. Этой цели служит институт

67 Часть первая. Общие положения

участия понятых. Понятой — не заинтересованное в исходе уголовного дела лицо, привлекаемое дознавателем, следователем, прокурором для удостоверения факта производства следственного действия, а также содержания, хода и результатов следственного действия (ч. 1 ст. 60 УПК РФ).

Законодатель прямо предусматривает, кого нельзя привлекать в качестве понятого. Так, понятыми не могут быть несовершеннолетние; участники уголовного судопроизводства, их близкие родственники и родственники; работники органов исполнительной власти, наделенные в соответствии с федеральным законом полномочиями по осуществлению оперативно-розыскной деятельности и (или) предварительного расследования.

Понятой вправе: участвовать в следственном действии и делать по поводу следственного действия заявления и замечания, подлежащие занесению в протокол; знакомиться с протоколом следственного действия, в производстве которого он участвовал; приносить жалобы на действия (бездействие) и решения дознавателя, следователя и прокурора, ограничивающие его права.

Понятые не вправе уклоняться от явки по вызовам дознавателя, следователя или в суд, разглашать данные предварительного pac-.i следования, если он был об этом заранее предупрежден в порядке, | установленном законодательством. <

В случае возникновения сомнений в законности действия, до- ^: ] пустимости его результатов, соответствии содержания протокола объективным обстоятельствам понятой может быть допрошен в качестве свидетеля.

Обеспечению нормального хода уголовного процесса, а также прав и законных интересов лиц, не владеющих языком, на котором ведется судопроизводство, служит участие в процессе переводчика.

Переводчик — лицо, привлекаемое к участию в уголовном судопроизводстве, в случаях, когда лицо не владеет (недостаточно владеет) языком, на котором оно ведется, свободно владеющее языком, знание которого необходимо для перевода (ч. 1 ст. 59 УПК РФ).

Переводчик имеет право: задавать вопросы участникам уголовного судопроизводства в целях уточнения перевода; знакомиться с протоколом следственного действия, в котором он участвовал, а также с протоколом судебного заседания и делать замечания по поводу правильности записи перевода, подлежащие занесению

Глава IV. Участники уголовного судопроизводства

в протокол; приносить жалобы на действия (бездействие) и решения дознавателя, следователя, прокурора и суда, ограничивающие его права.

Переводчик не вправе: осуществлять заведомо неправильный перевод; разглашать данные предварительного расследования, ставшие ему известными в связи с участием в производстве по уголовному делу в качестве переводчика, если он был об этом заранее предупрежден в порядке, установленном законодательством, уклоняться от явки по вызовам дознавателя, следователя или в суд.

О назначении лица переводчиком должностное лицо, осуществляющее производство по делу, выносит постановление, а суд — определение.

Лицо, назначенное переводчиком, предупреждается об уголовной ответственности за заведомо неправильный перевод.

Круг иных участников уголовного судопроизводства достаточно широк и не исчерпывается участниками, указанными в главе 8 УПК РФ.

§ 6. Обстоятельства, исключающие участие в уголовном судопроизводстве. Отводы

Наличие в уголовно-процессуальном законодательстве положений, предусматривающих невозможность участия в производстве по конкретному уголовному делу определенных лиц, обусловлено правовыми презумпциями о заинтересованности, пристрастности, т.е. невозможности должным образом выполнять профессиональные обязанности при возникновении определенных, прямо предусмотренных законом обстоятельств тех участников, для которых независимость, незаинтересованность, объективность являются обязательными требованиями.

К числу лиц, которых касаются обстоятельства, исключающие участие в уголовном судопроизводстве, относятся: судья, присяжный заседатель, прокурор, следователь, дознаватель, секретарь судебного заседания, переводчик, эксперт, специалист, защитник, представитель потерпевшего, гражданского истца или гражданского ответчика.

Конечно, защитник (представитель) заинтересован в принятии решений, наиболее благоприятных для подзащитных или представляемых. Однако некоторые обстоятельства могут препятство-

, Часть первая. Общие положения

Глава IV. Участники уголовного судопроизводства

вать ему должным образом выполнять профессиональные обяза ности — защищать права и законные интересы подозреваемых обвиняемых, оказывать им юридическую помощь, представлять | интересы иных участников процесса.

Перечень обстоятельств, исключающих участие в уголовном| судопроизводстве определенных лиц, процедура их отводов предусмотрены главой 9 УПК.

Судья, прокурор, следователь, дознаватель не могут участво-| вать в.производстве по уголовному делу (ст. 61 УПК РФ), если! они: являются потерпевшими, гражданскими истцами, граждан-! скими ответчиками или свидетелями по данному уголовному делу;! участвовали в качестве присяжного заседателя, эксперта, специа-| листа, переводчика, понятого, секретаря судебного заседания,! защитника, законного представителя подозреваемого, обвиняемо-1 го, представителя потерпевшего, гражданского истца или граж-1 данского ответчика, а судья также — в качестве дознавателя, сле-1 дователя, прокурора в производстве по данному уголовному делу; ] являются близкими родственниками или родственниками любого из участников производства по данному уголовному делу; имеют-| ся иные обстоятельства, дающие основание полагать, что он* лично, прямо или косвенно, заинтересованы в исходе данного| уголовного дела.

Кроме обстоятельств, указанных в статье 61, судья не может принимать участие в рассмотрении уголовного дела в вышестоящ щих инстанциях, если он ранее в качестве судьи участвовал в pac-f смотрении этого дела в нижестоящих инстанциях. После отмеш приговора, Постановления (определения) о прекращении уголов ного дела судья также не вправе повторно рассматривать его.

Рассмотрение судьей процессуальных вопросов на досудебнь стадиях не исключает участие судьи в рассмотрении уголовног дела на любых судебных стадиях процесса.

При наличии оснований, предусмотренных статьей 61, мс быть отведены секретарь судебного заседания, переводчик, перт, специалист.

Дополнительным основанием для отвода переводчика ся также его некомпетентность.

Кроме обстоятельств, указанных в статье 61, эксперт, так как и специалист, должен быть отведен в случаях, если он нахс дился или находится в служебной или иной зависимости от

рон либо их представителей или если обнаружится его некомпе-юнтность.

Предыдущее участие секретаря судебного заседания, эксперта, 1'пециалиста, переводчика в этом же качестве, соответственно, не может являться основанием, исключающим их участие в уголовном деле.

Защитник, представитель потерпевшего, гражданского истца или гражданского ответчика не вправе участвовать в производстве но уголовному делу, если он ранее участвовал в производстве по шнному уголовному делу в качестве судьи, прокурора, следователя, юзнавателя, секретаря судебного заседания, свидетеля, эксперта, i нециалиста, переводчика или понятого; является близким родст-иснником или родственником судьи, прокурора, следователя, до-шавателя, секретаря судебного заседания, принимавшего либо принимающего участие в производстве по данному уголовному делу, или лица, интересы которого противоречат интересам участника уголовного судопроизводства, заключившего с ним соглашение об оказании защиты; оказывает или ранее оказывал юридическую помощь лицу, интересы которого противоречат интересам защищаемого им подозреваемого, обвиняемого либо представляемого им потерпевшего, гражданского истца, гражданского ответчика.

При наличии оснований для их отвода должностные лица, защитник и представитель обязаны устраниться от участия в производстве по уголовному делу. В противном случае отвод им может Оыть заявлен представителями сторон.

Отвод, заявленный судье, разрешается судом в совещательной комнате остальными судьями, если уголовное дело рассматривался судом коллегиально, в отсутствие судьи, которому заявлен •гвод. Отвод, заявленный нескольким судьям или всему составу уда, разрешается тем же судом в полном составе большинством олосов. Отвод, заявленный судье, единолично рассматривающему уголовное дело, разрешается этим же судьей (ст. 65 УПК РФ).

Отвод, заявленный прокурору, разрешается вышестоящим прокурором, государственному обвинителю — судом, рассматривающим дело/ Отвод, заявленный следователю, дознавателю, разрешается прокурором.

Отводы, заявленные переводчику, эксперту, специалисту, сек-1»старю судебного заседания, а также защитнику и представителю, разрешаются должностными лицами, осуществляющими произ-цство по делу.

71 Часть первая. Общие положения

Глава IV. Участники уголовного судопроизводства

Таким образом, институт отводов, исключающих участие в уголовном судопроизводстве, является важной гарантией обеспечения законности производства по уголовному делу. Участие в судопроизводстве лица, подлежащего отводу, — безусловно, существенное нарушение уголовно-процессуального закона.

§ 7. Понятие и общая характеристика гражданского иска в уголовном процессе

Гражданский иск в уголовном судопроизводстве — рассматриваемое совместно с уголовным делом требование лица (физического j или юридического), понесшего материальный или моральный вред! от преступления, его представителя (законного представителя) или] прокурора о возмещении вреда к лицу, которое в соответствии с] гражданским законодательством несет ответственность за вред, [ причиненный преступлением.

Юридическим фактом, обусловливающим возникновение гражданско-правовых отношений между лицом, отвечающим за причиненный вред, и гражданским истцом, является факт совершения преступления.

Рассмотрение гражданского иска в рамках уголовного судопроизводства позволяет более эффективно восстанавливать права лица, которому преступлением причинен вред, чем аналогичный иск, заявленный в порядке гражданского судопроизводства. Гражданский иск в уголовном процессе не облагается государственной пошлиной (ч. 2 ст. 44 УПК РФ), и, кроме того, основания иска, характер и размер причиненного вреда — элемент предмета доказывания по уголовному делу, т.е. его доказывание составляет обязанность государственных органов, осуществляющих предварительное расследование, в отличие от гражданского судопроизводства, где, обязанность доказывания возлагается на истца. Рассмотрение гражданского иска совместно с уголовным делом способствует экономии процессуальных средств и более эффективному обеспечению иска и скорейшего его рассмотрения.

Предметом гражданского иска в уголовном процессе выступает требование о возмещении имущественного вреда или денежной \ компенсации морального вреда, причиненного преступлением. При этом понятием вред охватывается не только прямой ущерб, т.е. утрата, ухудшение или понижение ценности имущества, затра- \ ты, необходимые на восстановление, приобретение утраченного]

имущества (причинение такого вреда может быть целью лица, совершившего преступление, или носить сопутствующий характер), но и убытки в виде упущенной выгоды. Упущенная выгода не включается в размер имущественного вреда при квалификации преступления. Вместе с тем согласно статье 15 ГК РФ лицо, право которого нарушено, вправе требовать полного возмещения ему убытков, в том числе и упущенной выгоды. Поэтому таковая может составлять предмет гражданского иска в уголовном процессе.

Моральный вред представляет собой нравственные и физические страдания, к числу которых могут относиться возникшие в результате деяния чувства страха, возмущения, обиды, переживания в связи с утратой родственников, невозможностью продолжать активную общественную жизнь либо боль, удушье, головокружение, тошнота и т.д.¹.

Пленум Верховного Суда РФ указал, ято компенсация морального вреда в соответствии с законом осуществляется в денежной форме независимо от подлежащего возмещению имущественного вреда, при разрешении таких исков следует руководствоваться положениями статей 151, 1099-1101 ГК, РФ, в силу которых при определении размера компенсации морального вреда необходимо учитывать характер причиненных потерпевшему физических и нравственных страданий, а также другие обстоятельства дела, влияющие на решение суда по предъявленному иску².

Гражданский истец в исковом заявлении сам определяет размер компенсации морального вреда в денежной форме. Окончательный размер компенсации определяет суд в приговоре по результатам судебного разбирательства.

' Гражданский иск совместно с уголовным делом может быть рассмотрен лишь в случаях, если ущерб причинен непосредственно преступлением, т.е. действиями, составляющими объективную сторону состава преступления. Рассмотрение регрессных исков в уголовном процессе, по общему правилу, не допускается³.

¹ Подробнее см.: Нарйжний СВ. Компенсация морального вреда в уголовном судопроизводстве России. — СПб., 2001. — С. 34—41.

² См.: Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 29 апреля 1996 г. № I «О судебном приговоре» //Бюллетень Верховного Суда РФ. — 1996. — № 7.

³ Исключением является, например, возмещение средств, затраченных на печение граждан, потерпевших от преступных действий. См.: Указ Президиу-мп Верховного Совета СССР от 25 июля 1973 г. «О возмещении средств, за-фпченных на лечение граждан, потерпевших от преступных действий».

F!

Часть первая. Общие положения

Глава IV. Участники уголовного судопроизводства

Невозможно рассмотрение совместно с уголовным делом и ист| ков о признании, а не о присуждении, т.е. о лишении родительских! прав, о выселении, о признании брака недействительным, о при-| знании недействительной сделки и т.д.

Основание гражданского иска составляют юридические факты^ которыми истец обосновывает свои требования. К числу так* фактов относятся: совершение преступления; причинение вре/ истцу; причинная связь между преступлением и вредом.

Если лицо, понесшее вред непосредственно в результате пре| ступления, не предъявило гражданский иск в процессе производ| ства по уголовному делу, оно имеет право сделать это в поряд* гражданского судопроизводства.

Представляется, что в случае предъявления гражданского ис* в ходе судебного разбирательства обязанность доказывания оснс ваний иска в соответствии с принципом состязательности возла-¹ гается на участников процесса со стороны обвинения.

Отказ от гражданского иска может быть заявлен гражданским истцом в любой момент производства по уголовному делу, но до удаления суда в совещательную комнату для постановления приговора. Отказ от гражданского иска влечет за собой прекращение производства по нему.

Должностное лицо, осуществляющее предварительное расследование, установив, что физическому или юридическому лицу причинен имущественный или моральный вред, обязано разъяснить ему право на предъявление гражданского иска. При этом признание лица потерпевшим в результате причинения ему физического, материального или морального вреда в результате преступления автоматически не ставит его в процессуальное положение гражданского истца.

Если исковое заявление поступило к следователю, он выносит самостоятельное постановление о признании лица гражданским истцом. В случае предъявления иска в судебном заседании судья выносит постановление, а суд — определение о признании лица гражданским истцом. Гражданскому истцу должны быть разъяснены права и обязанности, предусмотренные соответственно частями 4 и 6 ст. 44 УПК РФ.

В защиту интересов несовершеннолетних, лиц, признанных недееспособными либо ограниченно дееспособными, а также лиц, которые по иным причинам не могут сами защищать свои права, иск может быть предъявлен их законными представителями или прокурором, а в защиту интересов государства — прокурором.

В случае установления физического или юридического лица, несущего в соответствии с гражданским законодательством ответственность за вред, причиненный преступлением, таковое на основании постановления следователя, дознавателя, судьи или на основании определения суда привлекается в качестве гражданского ответчика. Гражданскому ответчику разъясняются права и обязанности, предусмотренные соответственно частями 2 и 3 ст. 54 УПК РФ.

Гражданский иск подлежит разрешению судом по результатам судебного разбирательства в приговоре. При постановлении обвинительного приговора суд в зависимости от доказанности оснований иска удовлетворяет его полностью или в части или отказывает в его удовлетворении. При постановлении оправдательного приговора суд отказывает в удовлетворении иска, за Исключением случаев оправдания за отсутствием в деянии подсудимого состава преступления. В последнем случае суд оставляет гражданский иск без рассмотрения, и истец вправе предъявить его в порядке гражданского судопроизводства.

В случае если гражданский иск не заявлен, суд лишен возможности по собственной инициативе возместить имущественный вред или компенсировать моральный вред, причиненный преступлением¹.

При неявке гражданского истца в судебное разбирательство суд вправе оставить гражданский иск без рассмотрения. В этом случае за гражданским истцом сохраняется право предъявить иск и порядке гражданского судопроизводства. Однако суд согласно ■ гатье 250 УПК РФ вправе рассмотреть гражданский иск и в от-с утствие гражданского истца, если:

• об этом ходатайствует гражданский истец или его представитель;

• гражданский иск поддерживает прокурор;

• подсудимый полностью согласен с предъявленным граждан-ским иском.

При необходимости произвести дополнительные расчеты, свя-»внные с гражданским иском, требующие отложения судебного

¹ См.: Определение Конституционного Суда РФ от 6 декабря 2001 г. J* 297-0 по жалобе гражданки М.Е. Костровой на нарушение ее конституционных прав частью четвертой статьи 29 УПК РСФСР и жалобе гражданина П.А. Шлыкова на нарушение его конституционных прав пунктом 7 части пер-|рй статьи 303 УПК РСФСР // СЗ РФ. - 2002. - № 8. - Ст. 893.

75 Часть первая. Общие положения

Глава V. Доказательства и доказывание

разбирательства, суд может признать за гражданским истцом во на удовлетворение гражданского иска и передать вопрос о размере возмещения для рассмотрения в порядке гражданского судопроизводства (ч. 2 ст. 309 УПК РФ).

В случае прекращения уголовного дела судом ввиду отказа государственного обвинителя от обвинения, а также изменения им обвинения в ходе судебного разбирательства гражданский иск может быть предъявлен в порядке гражданского судопроизводства (ч. 10 ст. 246 УПК РФ).

При принятии решения о прекращении уголовного дела в связи с актом об амнистии гражданский иск также оставляется без рассмотрения. Лицо, понесшее вред От преступления, вправе потребовать его возмещения в порядке гражданского судопроизводства. Однако в этом случае бремя доказывания оснований иска возлагается на истца, что существенно затрудняет эффективность возмещения вреда¹.