Реорганизация или игра в прятки 5 страница

До недавнего времени был очень популярен запрет про­водить общее собрание акционеров, но Верховный суд за­претил судам применять эту меру по обеспечению иска. По сей день популярны запрет голосовать акциями, запрет отчуждать акции, запрет выполнять решения органов уп­равления обществом, а арест имущества общества вообще позволяет взыскателю вместе с судебным приставом прой­ти на территорию предприятия, где должно находиться арестованное имущество.

Пристав после выполнения исполнительных действий покидает территорию предприятия, а вот взыскатель — не всегда.

Часть третья • 159

Изменениями, внесенными в закон «Об акционерных об­ществах» в августе 2001 года, существенно (в 6 раз) сокра­щен срок, в течение которого можно обжаловать решения общего собрания акционеров и теперь этот срок составля­ет всего 6 месяцев.

Течение срока начинается на следующий день со дня, когда акционер узнал или должен был узнать о принятом на собрании решении.

Если акционер был извещен о собрании надлежащим образом, то считается, что он должен был узнать о приня­тых решениях на самом собрании, то есть в день принятия этих решений.

Если общество в соответствии с уставом опубликовало со­общение в газете, которую акционер не читает, то и в этом случае считается, что день, когда он должен был узнать о принятом решении — это день собрания, ведь ему долж­но было быть известно, в каком именно издании будет опубликовано извещение о собрании.

Если акционер не получал письменного уведомления, поскольку в системе ведения реестра указан неверный ад­рес, то и здесь он виноват сам, поскольку на нем лежит обя­занность своевременно сообщать регистратору об измене­нии своих данных.

Только в случае не уведомления акционера самим об­ществом, течение срока исковой давности в отношении ре­шений общего собрания акционеров может начаться с да­ты, когда об этом стало известно акционеру общества. От­метим попутно, что реестр акционеров должен содержать сведения, включающие почтовый адрес акционера в Рос­сийской Федерации, и отсюда можно сделать вывод о том, что у акционерного общества нет прямой обязанности от­правлять уведомления по иному адресу, находящемуся за пределами Российской Федерации.

Добиться нужного для себя результата на собрании ак­ционеров возможно только при наличии в собственном распоряжении большинства голосов или при условии под­держки решения другими акционерами, совокупно с кото­рыми желаемое решение получит большинство голосов.

160 • Акционер против акционерного общества

Причем для утверждения некоторых вопросов повестки дня собрания требуется уже не просто большинство, а три четверти голосов присутствующих акционеров.

Если это невозможно, но очень хочется, то существует иной способ перехвата управления, не связанный с собра­нием акционеров, не требующий подсчета голосов, подан­ных зато или иное решение. Способ этот использует возмож­ность признания акционерного общества несостоятельным (банкротом) и введения в обществе арбитражного управ­ления.

ТРОПИНКАМИ НЕСОСТОЯТЕЛЬНОСТИ

За последние годы многократно возросло число приня­тых судами решений о признании предприятий банкрота­ми. В частности, в 1998 г. Арбитражными судами было принято 4747 решений о признании должников банкрота­ми, в 1999 г. — 8299 решений, в 2000уже 15143.

Такое огромное количество возбужденных дел было связано со вступлением в действие в 1998 г. новой редак­ции Федерального закона «О банкротстве», в результате чего у кредиторов появилась возможность приобрести ли­бо контроль над акционерным обществом, либо приобре­сти его основные фонды, свободные к тому же от притяза­ний его бывших акционеров.

Чтобы запустить процедуру банкротства достаточно, чтобы предприятие более чем на 3 месяца просрочило сво­ему кредитору выплату задолженности в сумме, превыша­ющей 500 МРОТ. Но для того, чтобы управлять процеду­рой банкротства и поставить у руля своего арбитражного управляющего, необходимо иметь большинство голосов на собрании кредиторов. Для этого можно, конечно, ску­пить долги акционерного общества, являющегося целью захвата, но во многих случаях руководство предприятия-должника специально, заблаговременно создает задолжен­ность перед «своим» кредитором, чтобы в нужный момент воспользоваться правом кредитора подать заявление о при­знании должника несостоятельным.

Часть третья • 161

Генеральный директор, который загодя готовится к про­цедуре банкротства своего предприятия, создаст новое юри­дическое лицо (или несколько новых лиц), используя в ка­честве учредителей своих друзей и дальних родственни­ков, и которое будет осуществлять деятельность, сходную с деятельностью основного предприятия.

Далее это новое предприятие заключит договор выпол­нения работ в интересах основного предприятия, за кото­рые заказчик будет платить меньше, чем установлено до­говором, в результате чего задолженность основного пред­приятия будет возрастать.

Время от времени для погашения задолженности будет продаваться оборудование, но понемногу и по цене, не воз­буждающей подозрение в недобросовестных действиях ге­нерального директора.

Когда режиссер-постановщик этого процесса решит, что пора действовать, кредитор уже будет обладать таким количеством голосов, которое позволит ему предложить своего арбитражного управляющего и руководить пред­приятием-банкротом на этапе наблюдения, внешнего уп­равления и конкурсного производства.

Закон о банкротстве предусматривает, что имущество должника продается на открытых торгах, если иное не пре­дусмотрено планом внешнего управления. План же раз­рабатывает арбитражный управляющий, и он может ре­шить, что нужны не открытые торги, а прямая продажа.

Собрание кредиторов, на котором утверждается план управления, большинством голосов «своих» кредиторов утвердит прямую продажу и купит имущество своего дол­жника.

Другим вариантом передачи имущества является пере­вод обязательств по заключенным предприятием-банкро­том договорам на новое лицо с одновременной передачей ему оборудования, сырья и т. п., необходимого новому предприятию для выполнения обязательств предприя­тия-банкрота.

Действуя таким образом, арбитражный управляющий продает за минимально возможную цену имущество основ-

162 • Акционер против акционерного общества

ного предприятия, в результате чего на его месте, с его не­движимостью, оборудованием, технологиями и с тем же персоналом появляется новое предприятие, но свободное от прежних обязательств и, самое главное, свободное от ак­ционеров своего бизнес-предшественника.

Но описанный сценарий требует тщательной подготов­ки и не может быть тихо реализован в ситуации громкого скандала вокруг основного предприятия.

Если же корпоративный конфликт резко обостряется и генеральный директор понимает, что на собрании акцио­неров у него мало шансов одержать верх, то в качестве по­следнего средства обороны запускается механизм призна­ния акционерного общества несостоятельным.

В этой ситуации, как правило, оказывается, что суще­ственные суммы предприятие задолжало за консультаци­онные и информационные услуги, за услуги по охране, за маркетинговые услуги.

Первый этап процедуры банкротства — наблюдение. На этом этапе руководство предприятия-должника не от­страняется от управления, временный управляющий за­нимается составлением реестра кредиторов, извещением их и подготовкой первого собрания кредиторов.

Но у временного управляющего есть право обратиться в суд с просьбой отстранить генерального директора, если тот препятствует ему в выполнении его обязанностей. Чем острее конфликт на предприятии, тем больше вероятность того, что суд удовлетворит заявление временного управ­ляющего и отстранит генерального директора еще на эта­пе наблюдения.

С момента введения внешнего управления или конкурс­ного производства исполнительным органом управления становится арбитражный управляющий.

Завершение внешнего управления оформляется миро­вым соглашением, заключаемым между предприятием-должником и его кредиторами. Конкурсное производство завершается ликвидацией должника.

Заключение мирового соглашения с кредиторами озна­чает, что акционеры вновь могут участвовать в управле-

Часть третья • 163

нии обществом, принимать решения на собраниях, изби­рать органы управления акционерным обществом.

Соответственно, к моменту заключения мирового согла­шения расстановка сил в акционерном обществе должна быть такой, которая позволит фактическому инициатору банкротства контролировать акционерное общество. Это становится возможным, если, например, одна из сторон, проигравшая битву за акционерное общество, соглашает­ся продать свои акции по цене, которую согласна за это зап­латить другая сторона.

Действенным способом изменения расстановки сил в ак­ционерном обществе является выпуск дополнительных акций, который осуществляется арбитражным управля­ющим. Правда этот механизм весьма сомнителен с право­вой точки зрения, поскольку закон не наделяет арбитраж­ного управляющего правом выпускать дополнительные акции, но на практике нередко суды признают действи­тельным выпуск акций, который был осуществлен несо­стоятельным акционерным обществом с целью погаше­ния эмитированными акциями своих долгов перед креди­торами.

Миноритарный акционер в случаях, когда его акцио­нерное общество оказывается в банкротной ситуации, вы­нужден наблюдать все это в качестве зрителя, хотя и здесь у него остаются определенные возможности шантажиро­вать акционерное общество и его руководителей — как ны­нешних, так и предыдущих.

ЧТО ДЕЛАТЬ?

Классические для нашего отечества вопросы: «Кто ви­новат?» и «Что делать?». Поиски причин происходящего и способов разрешения проблем.

Весь предыдущий материал этой книги был посвящен анализу корпоративных правоотношений, описанию ти­пов корпоративных конфликтов, разбору способов и ме­тодов защиты своих интересов в корпоративных отноше­ниях вообще, и в конфликтных ситуациях, в частности.

164 • Акционер против акционерного общества

Несмотря на то, что нет двух одинаковых акционерных обществ, различные конфликтные ситуации, тем не ме­нее, имеют некоторые общие черты, а методы разрешения конфликтов повторяются в различных местах и в различ­ное время.

Во второй части книги были обозначены следующие типы корпоративных конфликтов:

.

— захват;

■

— шантаж;

— вытеснение;

— борьба за контроль.

В третьей части книги был дан обзор основных приемов корпоративной борьбы, зная которые можно попробовать составить примерный план действий по захвату акционер­ного общества и назвать его План № 1.

План №1

Часть третья • 165 План Ml (продолжение)

166 • Акционер против акционерного общества

Приступая к сбору информации об акционерном обще­стве, надо, в первую очередь, получить информацию, ко­торая доступна, и за которую не надо выкладывать боль­шие деньги. Перечень доступной информации содержится в ст. 89 закона «Об акционерных обществах».

Кроме того, в интернете на сайте ФКЦБ России доступен сервер раскрытия информации, на котором в электрон­ном виде находятся документы, которые акционерные об­щества представляли в ФКЦБ при регистрации выпусков ценных бумаг, а также ежеквартальные отчеты и сообще­ния о существенных фактах, затрагивающих финансово-хозяйственную деятельность эмитента. К сожалению, не все акционерные общества выполняют требования по пред­ставлению этой информации в федеральную комиссию по рынку ценных бумаг. После получения этого достаточно большого объема информации дальнейший сбор данных будет происходить уже более целенаправленно. Установ­ление контактов возлагается, как правило, на сотрудни­ков, имеющих соответствующий опыт, особенно, если их этому учили в специальных учебных заведениях.

Об особенностях скупки акций мы говорили в разделе, посвященном защите от нежелательного поглощения. До­бавим только, что приобретать акции лучше не по доверен­ности, дающей право на оформление сделки и представле­ние регистратору передаточного распоряжения, а также на голосование на общем собрании акционеров, а путем оформления сделки в реестре акционеров.

Конечно, оформление доверенности у нотариуса выпол­нить проще, нежели привезти акционера к регистратору, но в случае с доверенностью приобретатель акций риску­ет, что у регистратора в системе ведения реестра содержат­ся данные об акционере, отличные от данных, указанных в выданной им доверенности. Например, в доверенности будут данные нового российского паспорта, а в реестре — старого. И тут уже без участия акционера внести измене­ния в анкету зарегистрированного лица не удастся, но за­хочет ли продавец акций, уже получивший деньги, ехать к регистратору?

Часть третья • 167

Когда мы говорим о давлении, оказываемом на несговор­чивого генерального директора, то надо понимать, что на­падающие нередко пускаются на обман, фальсифицируя документы, предъявляя необоснованные иски, но получая при этом определенный тактический успех. Результатом таких «нехороших» действий может стать, например, бло­кирование банковских операций предприятия-цели, что, естественно, не может оставить безучастным генерально­го директора атакуемого акционерного общества.

В предыдущих разделах этой части книги содержится материал, посвященный различным сторонам корпора­тивной борьбы, которая начинает раскручиваться по сце­нарию, условно названному нами План №1.

Мы посвятили отдельный раздел вопросам защиты ак­ционерного общества от проводимой скупки его акций. Та­ким образом, картина борьбы за контроль над акционер­ным обществом, когда одна сторона нападает, а другая — защищается, должна выглядеть достаточно полной.

Переходя к иным типам корпоративных конфликтов, заметим, что противодействие вытеснению и шантаж ак­ционерного общества — это две стороны одной медали: приемы корпоративной борьбы в этих случаях совпада­ют. Однако написать развернутый сценарий для этого ва­рианта невозможно, поскольку последовательность дей­ствий сторон в корпоративном конфликте может быть весьма различной.

Для корпоративной борьбы в форме корпоративного шантажа и противодействия вытеснению имеет смысл обо­значить основные приемы, использование которых в каж­дом конкретном случае определяется обстановкой «на ли­нии фронта».

Миноритарному акционеру, волей или неволей шанта­жирующему акционерное общество, можно рекомендовать следующее:

— инициировать внеочередные собрания акционеров (ме­тод измора противника);

— истребовать у общества все допустимые документы и тщательно их проанализировать;

168 • Акционер против акционерного общества

— жаловаться в ФКЦБ на нарушения корпоративного за­конодательства, установленные им при изучении доку­ментов общества;

— сообщать в ФКЦБ о нарушении обществом требований законодательства о предоставлении отчетности, о рас­крытии информации о своих аффилированных лицах, о существенных фактах в деятельности общества;

— жаловаться в территориальное управление Министер­ства по антимонопольной политике на сделки, совершен­ные мажоритарными акционерами с нарушением тре­бований закона;

— стремиться к образованию альянса акционеров, владе­ющих 25% акций, с целью получения доступа к первич­ным документам бухгалтерского учета, тщательно изу­чить эти документы и желательно для изучения доку­ментов привлечь профессионального аудитора;

жаловаться в налоговую инспекцию с указанием фак­тов, установленных путем изучения документов бух­галтерского учета;

— при малейших признаках состава преступления, содер­жащихся в действиях генерального директора, подавать заявление в РОВД и прокуратуру с просьбой о возбуж­дении уголовного дела;

— при проведении собрания акционеров уделять особое внимание порядку его подготовки и проведения, выис­кивать недостатки и стараться их фиксировать в доку­ментах общества;

— требовать через суд выплаты объявленных, но не вы­плаченных дивидендов;

— оспаривать в суде решения общего собрания акционе­ров, совета директоров, генерального директора;

— оспаривать в суде сделки, совершенные с нарушением порядка совершения крупных сделок и сделок с заинте­ресованностью;

— требовать в судебном порядке от членов органов управ­ления обществом возмещения убытков, причиненных ими акционерному обществу;

Часть третья • 169

— оспаривать в суде регистрацию дополнительного вы­пуска акций, отчета о выпуске, сделки с акциями;

— при наличии возможности проводить общее собрание акционеров в отсутствии положительного решения со­вета директоров.

В качестве ответных мер руководству акционерных об­ществ можно посоветовать не нарушать законы, не допу­скать ошибок, терпеть выходки акционеров общества и рас­крывать всю информацию об акционерном обществе.

Рассматривая конфликт крупных акционеров, отметим, что акционеры, борющиеся за власть и имеющие пакет ак­ций, позволяющий им претендовать на определенную роль в управлении акционерным обществом, должны хорошо знать законы, обладать высокими организационными на­выками, иметь достаточно средств для ведения тяжелой и дорогостоящей борьбы.

Составить универсальный план действий в этом случае невозможно, поскольку от изобретательности участников конфликта нередко зависит его конечный результат.

В этой книге рассматриваются, в первую очередь, вопро­сы взаимоотношений между акционером и акционерным обществом.

Особенности борьбы за акционерное общество между его крупными собственниками являются темой следующей книги, носящей название «Корпоративные конфликты», и которая продолжит тему, начатую этим изданием.