Пробелы в праве и способы их преодоления. Аналогия закона и аналогия права.

Пробел в праве — это отсутствие в действующем законодательстве нормы

права, в соответствии с которой должен решаться вопрос, требующий правового разрешения.

Причины появления пробелов в праве:

а) невозможность на нормативном уровне урегулировать все многообразие

жизненных ситуаций;

б) отставание законодательства от жизни;

в) ошибки законодателя.

Пробелы в праве устраняются законодателем, а преодолеваются правоприменителем, так как органы, применяющие нормы права, не всегда могут ждать принятия соответствующего акта. Для этого используется институт аналогий.

Аналогия закона — разрешение конкретной жизненной ситуации на основе

норм, регулирующих сходные общественные отношения.

Условия применения аналогии закона:

1. Есть жизненная ситуация, находящаяся в сфере правового регулирования.

2. Нет нормы, прямо регулирующей эту ситуацию. (Кроме того, применительно к гражданско-правовым отношениям, отсутствует соглашение сторон и обычай делового оборота).

3. Есть норма, регулирующая сходные, аналогичные отношения, она и

применяется, (если это не противоречит существу отношений).

Причем, законодатель ориентирует выбор нормы либо в границах одной

отрасли права (гражданское право) либо допускает использование норм смежных отраслей (трудовое право). Аналогия нормы, имеющей место в другой, родственной отрасли права, получила наименование субсидиарного применения права. Оно возможно, к примеру, между административным и финансовым, гражданским, семейным, трудовым правом.

Аналогия права — разрешение конкретной жизненной ситуации на основе общих принципов права.

Условия применения аналогии права:

1. Есть жизненная ситуация, находящаяся в сфере правового регулирования.

2. Нет нормы, регулирующей эту ситуацию.

3. Нет аналогичной нормы. Тогда дело рассматривается на основе принципов

права. Причем используется как принципы данной отрасли и смежных отраслей, так и общеправовые принципы добросовестности, разумности, справедливости и т.д.

Применение права по аналогии — исключительное средство и требует соблюдения определенных условий. Не допускаются применение аналогии

закона и аналогии права в сфере административного и уголовного права.

70.Юридическая практика: понятие и структура.

Юридическая практика — это юридически значимая деятельность, связанная с созданием и реализацией юридических актов, а также обобщением и передачей накопленного в связи с этим социально-правового опыта.

В содержание юридической практики входят следующие компоненты:

1. Юридически значимая деятельность субъектов и иных участников

практики.

2. Результаты этой деятельности.

3. Обобщаемый и передаваемый социально-правовой опыт, с помощью

которого отбираются наиболее целесообразные и перспективные направления деятельности и варианты поведения, оформляемые в виде правоположений.

Если содержание практики раскрывает ее внутренние свойства, то структура

объединяет элементы содержания с формами внешнего выражения. Элементами структуры являются:

- участники практики,

- объекты, по поводу которых совершаются юридически значимые действия, - средства и способы, которые используются для достижения запланированного результата,

- реальный результат

- обобщенный социально-правовой опыт для последующего совершенствования юридически значимого поведения.

В зависимости от специфики юридической деятельности различают:

- правотворческую,

- правореализационную,

- договорную,

- интерпретационную юридическую практику.

По субъектам юридическая практика подразделяется на:

- законодательную,

- судебную,

- следственную,

- нотариальную,

- налоговую и т.д.

Функции юридической практики — это основанные на обобщенном юридическом опыте главные направления по совершенствованию правовой материи, юридической деятельности и социальной действительности в целом.

Функции можно классифицировать на две группы:

Общесоциальные:

- гносеологическая, обеспечивающая познание окружающей действительности,

- сигнально-информационная, оповещающая общество о достоинствах и

недостатках существующего порядка правового регулирования;

- ориентирующая, указывающая на подлинные социальные ценности,

нуждающиеся в защите.

Специально-юридические:

- прогностическая, определяющая стратегию в развитии действующего

законодательства и совершенствования юридической деятельности;

- функция обновления и корректировки права, его саморегуляция,

- правоконкретизирующая, определяющая наиболее целесообразные варианты решения юридических,

- правообеспечительная, указывающая на наиболее целесообразное

использование информационных, экономических, организационных и иных средств, обеспечивающих достижение запланированных юридических

результатов.

71. Правовое отношение: понятие и признаки.

Правовые отношения — это общественные отношения, урегулированные нормами права. Любое правовое отношение есть общественное отношение, но не всякое общественное отношение является правоотношением.

Признаки правоотношений:

2. Правоотношения возникают, прекращаются или изменяются на основе

правовых норм; нет нормы — нет и правоотношения.

3. Участники (субъекты) правовых отношений связаны между собой взаимно

корреспондирующими субъективными правами и юридическими обязанностями.

4. Правоотношения отличаются персонификацией,

индивидуализированностью субъектов, т.е. это не безличная связь, а всегда

конкретное отношение «кого-то» с «кем-то» (продавец-покупатель).

5. Правовые отношения носят сознательно-волевой характер (в них

выражаются воля государства и воля хотя бы одного из участников этих

отношений).

6. Правоотношения, как и право, охраняются и обеспечивается государством.

В состав любого правоотношения всегда входят следующие элементы: субъекты;

объект; содержание правоотношения ( субъективные права и юридические обязанности).

Виды правоотношений

1. По отраслям права: административно-правовые, уголовно-правовые, гражданско-правовые и другие.

2. По функциям права: регулятивные и охранительные.

Регулятивные правоотношения — это отношения, выражающиеся в

позитивном, правомерном поведении субъектов.

Охранительные правоотношения возникают вследствие неправомерного

поведения субъектов.

3. По степени индивидуализации субъектов: относительные и абсолютные.

В относительных правоотношениях точно, поименно определены все

участники юридической взаимосвязи (и лица управомоченные, и лица

обязанные).

В абсолютных правоотношениях персонально определена лишь одна

сторона — носитель субъективного права, а все остальные субъекты являются

обязанными, т.е. не должны препятствовать осуществлению субъективного права

управомоченным лицом. (отношения собственности)

4. По характеру выполнения обязанностей: активные(платить налоги) и пассивные (не препятствовать) правоотношения.

5. По составу участников: простые правоотношения (между двумя

субъектами) и сложные (между тремя и более).

6. По длительности, продолжительности существования: кратковременные

(взимание административного штрафа) и длящиеся правоотношения (пенсионные

отношения).